Порядок взыскания убытков по замещающей сделке аналогичен порядку взыскания убытков по обычной сделке: необходимо произвести расчет размера убытков, направить претензию и подать исковое заявление. Однако доказать размер убытков в случае замещающей сделки зачастую проще, поскольку он определяется как разница в цене между неисполненным договором и новым договором, заключенным в качестве замены. Ключевым условием является признание сделки замещающей, для чего она должна соответствовать определенным требованиям, в частности, быть заключена в связи с неисполнением первоначального договора и по соразмерной цене.
Для признания сделки замещающей необходимо соблюдение ряда условий, вытекающих из п. 1 ст. 393.1 ГК РФ (для договоров поставки – также из п. п. 1, 2 ст. 524 ГК РФ), п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7, и принципа добросовестности.
Связь с неисполненным договором: должна существовать прямая причинно-следственная связь между расторжением первоначального договора и заключением нового. Отсутствие такой связи означает, что сделка является самостоятельной, а не замещающей. Примером замещающей сделки может служить заключение договора подряда с другим исполнителем, приобретение аналогичных товаров у другого поставщика или аренда другого помещения в случае неисполнения первоначального договора аренды. Если отказ от первоначальной сделки произошел по вашей инициативе, а затем был заключен новый договор, это не является замещением. Например, покупка помещения вместо аренды не рассматривается как замещающая сделка.
Сопоставимость предметов договоров: исполнение по новому договору должно быть аналогичным или сопоставимым с исполнением по первоначальному договору. Товары должны быть близки по своим характеристикам (Определение Верховного Суда РФ от 17.09.2019 N 305-ЭС19-7159). Допустимая степень расхождения в параметрах товара определяется конкретными обстоятельствами. Например, новый товар может быть признан сопоставимым с подержанным, если на рынке отсутствуют предложения по продаже подержанного товара. Работы или услуги сопоставляются по объему и содержанию.
Основания для прекращения первоначального договора: предыдущий договор должен быть прекращен вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств должником (п. 1 ст. 393.1 ГК РФ, п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7). Момент прекращения первоначального договора не имеет решающего значения; главное, чтобы прекращение впоследствии произошло из-за нарушения обязательства должником (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7). Способ прекращения договора не влияет на признание сделки замещающей, если причина прекращения очевидна. Договор может быть расторгнут по решению суда, в одностороннем порядке в случаях, установленных законом, или по соглашению сторон.
Разумность цены нового договора: предполагается, что кредитор действовал добросовестно и разумно при согласовании цены замещающей сделки (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7). Даже если цена нового договора отличается от среднерыночной, это не обязательно означает, что сделка не является замещающей. Однако, если должник докажет, что цена существенно завышена, суд может снизить размер возмещения.
Срок заключения нового договора: срок заключения нового договора должен быть разумным и определяться индивидуально с учетом конкретных обстоятельств. Затягивание с заключением сделки без объективных причин может привести к непризнанию ее замещающей, поскольку кредитор должен действовать добросовестно и не злоупотреблять своими правами (п. 3 ст. 1, п. 1 ст. 10, п. 3 ст. 307 ГК РФ).
Размер убытков рассчитывается в соответствии с п. 1 ст. 393.1 ГК РФ, а для договоров поставки – также с учетом аналогичных положений п. п. 1, 2 ст. 524 ГК РФ. Размер убытков равен разнице в цене между неисполненным и замещающим договорами. При заключении нескольких замещающих сделок при расчете учитываются все сделки (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7). Помимо этого, можно потребовать возмещения иных убытков, понесенных в связи с нарушением обязательств.
При составлении претензии необходимо руководствоваться общими правилами. Важно убедить должника в наличии условий для признания сделки замещающей и взыскания убытков. В претензии следует указать:
Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств должником по первоначальному договору (с указанием реквизитов договора);
Расторжение первоначального договора вследствие нарушения должником;
Заключение нового договора с третьим лицом (с указанием реквизитов договора) и наличие причинно-следственной связи между нарушением должника и заключением нового договора;
Понесенные убытки (реальный ущерб или упущенная выгода) с расчетом суммы;
Исполнение нового договора (оплата, передача товара, оказание услуг и т.д.).
К претензии необходимо приложить копии документов, подтверждающих изложенные факты.