Договор коммерческой концессии требует обязательного письменного оформления, в противном случае он считается недействительным. Данный договор характеризуется наличием множества существенных условий, определяющих его юридическую силу. Ключевым является передача пользователю комплекса исключительных прав (КИП), включающего в себя, в обязательном порядке, право на товарный знак. Помимо этого, обязательными условиями являются определение вознаграждения правообладателя и установление способов использования объектов, входящих в КИП. Необходимо также соблюдать правила, регулирующие лицензионные договоры, например, указание товаров, в отношении которых разрешено использование товарного знака. Не следует забывать о стандартных реквизитах и условиях, обычно включаемых в договор, таких как порядок разрешения споров. Предоставление права использования КИП подлежит обязательной регистрации в Роспатенте, согласно пункту 2 статьи 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации.

К существенным условиям договора коммерческой концессии относятся: предмет договора, условие о способах использования объектов исключительных прав, условие о вознаграждении правообладателя, а также иные существенные условия, которые становятся таковыми по заявлению одной из сторон договора (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации). Несогласованность какого-либо из существенных условий может повлечь признание договора незаключенным. Однако, сторона, подтвердившая действие договора, например, принявшая исполнение от контрагента, не вправе впоследствии недобросовестно ссылаться на его незаключенность (пункты 1 и 3 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 N 49).

1. Предмет договора

Для согласования предмета договора необходимо четко определить, какие объекты исключительных прав передаются для использования пользователю, их объем и сферу предпринимательской деятельности, в которой они будут применяться.

1.1. Комплекс исключительных прав

В договоре следует указать, что пользователю предоставляется право на использование комплекса исключительных прав, и перечислить конкретные объекты интеллектуальной деятельности, входящие в его состав. Важно помнить, что право на товарный знак является обязательным компонентом КИП, без которого договор не может быть квалифицирован как договор коммерческой концессии (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 16.03.2017 N 310-ЭС17-1098, пункт 3.4.1 Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом). По каждому объекту, подлежащему регистрации, необходимо указать реквизиты документа, удостоверяющего исключительное право, например, патент, свидетельство или свидетельство на товарный знак ЕАЭС (пункт 4 статьи 1027, подпункт 1 пункта 6 статьи 1235 Гражданского кодекса Российской Федерации, статья 2 Договора о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров ЕАЭС, ратифицированного Федеральным законом от 09.11.2020 N 360-ФЗ). Если объект не подлежит регистрации, например, ноу-хау, его следует описать максимально подробно. Также необходимо включить в договор перечень товаров, в отношении которых правообладатель разрешает пользователю использовать товарный знак, с указанием их классов по унифицированной Международной классификации товаров и услуг (МКТУ) (пункт 1.1 статьи 1489 Гражданского кодекса Российской Федерации). Следует учитывать, что передача права на использование фирменного наименования (например, ООО "Скатерть-самобранка") не допускается, в то время как коммерческое обозначение (например, Блинная "Скатерть-самобранка") может быть передано (пункты 2 статьи 1474, статья 1538 Гражданского кодекса Российской Федерации).

1.1.1. Объем прав

Правообладатель может передать весь объем своих прав или только его часть. Например, при наличии прав в отношении нескольких групп товаров, пользователю может быть предоставлено право использования только в отношении одной из них. Определение объема прав осуществляется в рамках принципа свободы договора (пункт 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации). Важно убедиться, что передаваемые права не превышают объем прав, которыми обладает правообладатель, иначе договор в этой части может быть признан недействительным. Для этого необходимо сопоставить сведения, указанные в договоре, с информацией из государственных реестров объектов интеллектуальной собственности. В договоре также можно определить минимальный и (или) максимальный объем использования прав (пункт 2 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации), например, предельный объем продаж, производства или количество торговых точек пользователя.

1.1.2. Сфера предпринимательской деятельности пользователя

Необходимо указать одну или несколько сфер предпринимательской деятельности пользователя из перечня, предусмотренного пунктом 2 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации: продажа товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем; осуществление иной торговой деятельности; выполнение работ или оказание услуг. При определении сферы деятельности можно ориентироваться на классы МКТУ для товарного знака, входящего в КИП. Например, разработка и развитие компьютерного оборудования и программного обеспечения относятся к классу 42.

1.2. Способы использования объектов исключительных прав

В договоре необходимо четко указать, каким образом пользователь будет использовать результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (подпункт 2 пункта 6 статьи 1235, пункт 4 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации). Можно использовать перечни способов использования, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации для различных объектов. Например, способы использования товарного знака можно взять из пункта 2 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации. Важно учитывать, что не указание способа использования в договоре влечет запрет на его применение (пункт 1 статьи 1235, пункт 4 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации).

1.3. Вознаграждение правообладателя

Вознаграждение правообладателя может быть установлено в виде разового (паушального) платежа и (или) периодических платежей, например, роялти (статья 1030 Гражданского кодекса Российской Федерации). Пользователь обязан выплачивать вознаграждение правообладателю, даже если не использует комплекс исключительных прав, поскольку договор коммерческой концессии предполагает предоставление именно права использования КИП (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 18.10.2016 N 78-КГ16-38, пункт 40 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10, пункт 4 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации). При установлении вознаграждения в виде платежей, зависящих от объема продаж пользователя, целесообразно включить в договор обязанность пользователя предоставлять отчеты правообладателю, а также предусмотреть возможность привлечения независимых аудиторов для проверки их достоверности. Отсутствие условий о вознаграждении или указание на его безвозмездность приведет к отказу Роспатента в регистрации договора (пункт 3.4.9 Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом).

2. Срок использования комплекса исключительных прав

Указание срока, на который предоставляется право использования комплекса исключительных прав, является необязательным (пункт 1 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации). При отсутствии указания срока, действие договора будет ограничено пятью годами (пункт 4 статьи 1235, пункт 4 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации). Указание или отсутствие срока в договоре влияет на порядок одностороннего отказа от него.

3. Права и обязанности сторон

Рекомендуется подробно описать порядок использования комплекса исключительных прав по договору. В частности, следует указать, каким образом правообладатель оказывает техническое и консультативное содействие, проводит обучение сотрудников пользователя (пункт 2 статьи 1031 Гражданского кодекса Российской Федерации), например, периодичность и форму консультаций, вопросы, в решении которых он оказывает помощь (стратегия выхода на рынок, ведение учета и отчетности, управление производством, контакты поставщиков и т.п.). Также необходимо указать, каким образом правообладатель контролирует качество товаров, работ, услуг, реализуемых пользователем (пункт 2 статьи 1031 Гражданского кодекса Российской Федерации), например, частоту проверок, плановый и внеплановый аудит, анализ отчетов пользователя. Важно помнить, что правообладатель несет ответственность вместе с пользователем за качество товаров, работ, услуг, изготавливаемых и продаваемых по договору коммерческой концессии (статья 1034 Гражданского кодекса Российской Федерации). Пользователь должен обеспечить конфиденциальность информации, полученной от правообладателя, например, включив соответствующие формулировки в должностные инструкции и трудовые договоры своих работников, ведя списки лиц, работающих с конфиденциальной информацией, и т.п., а также указать срок сохранения конфиденциальности, например, до прекращения действия исключительного права на секрет производства (пункт 3 статьи 1469 Гражданского кодекса Российской Федерации). Пользователь обязан информировать клиентов о том, что использует комплекс исключительных прав по договору коммерческой концессии (статья 1032 Гражданского кодекса Российской Федерации), например, указывая это в договорах, прайс-листах, рекламе, на информационных стендах в торговых залах и т.д.

4. Ограничения прав сторон по договору

В договор можно включить условия, ограничивающие действия сторон (пункт 1 статьи 1033 Гражданского кодекса Российской Федерации). Например, запретить правообладателю предоставлять КИП другим лицам или использовать их самому на территории, закрепленной за пользователем; запретить пользователю получать аналогичные права у конкурентов правообладателя; обязать пользователя реализовывать товары, работы или услуги по ценам, установленным правообладателем, и (или) исключительно в пределах определенной территории. Важно помнить, что ограничения, не включенные в договор, не могут предполагаться и применяться к отношениям сторон (Постановление Президиума ВАС РФ от 20.09.2011 N 2549/11). Нельзя включать в договор обязанность пользователя обслуживать только тех клиентов, которые находятся на определенной территории, так как такое условие является ничтожным (пункт 2 статьи 1033 Гражданского кодекса Российской Федерации).

5. Условия о коммерческой субконцессии

В договор можно включить обязанность или право пользователя разрешать использование комплекса исключительных прав другим лицам (пункт 1 статьи 1029 Гражданского кодекса Российской Федерации). В этом случае рекомендуется приложить к договору проект договора субконцессии, который пользователь сможет заключать со вторичными пользователями, а также оговорить поддержку, которую правообладатель окажет пользователям по договорам субконцессии, например, в связи с регистрацией предоставления права, обучением сотрудников вторичных пользователей и т.д.

6. Односторонний отказ от договора

В договор можно включить следующие условия, касающиеся одностороннего отказа сторон от договора (пункт 1 статьи 1037 Гражданского кодекса Российской Федерации): для срочного договора - возможность досрочного отказа путем уплаты отступного; для бессрочного договора - возможность предусмотреть более продолжительный, чем шесть месяцев, срок уведомления другой стороны об отказе. В случае отказа путем уплаты отступного, уведомление другой стороны об отказе должно быть произведено за 30 дней.