Договор поручительства должен быть заключен в письменной форме, в противном случае он будет считаться недействительным (ст. 362 ГК РФ). Важно четко указать в договоре сведения о должнике и обязывающем его обязательстве, исполнение которого обеспечивает поручитель. Особое внимание следует уделить ответственности поручителя. По общему правилу поручитель несет солидарную ответственность с должником в полном объеме, однако стороны могут согласовать иные условия, например, субсидиарную ответственность или ограничение объема ответственности поручителя. Не рекомендуется устанавливать срок поручительства в виде "до фактического исполнения обеспеченного обязательства", так как это может быть признано несогласованным. Лучше указать конкретную дату или период времени.
Существенными условиями договора поручительства являются обеспечиваемое обязательство и сведения о должнике (п. 1 ст. 361 ГК РФ, Определение Верховного Суда РФ от 12.12.2017 N 45-КГ17-15). Также необходимо включить условия, согласование которых требуется хотя бы одной из сторон (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Отсутствие этих существенных условий влечет за собой признание договора незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Условие о возмездности договора поручительства не является обязательным, поскольку Гражданский кодекс РФ не предусматривает обязательной оплаты поручительства кредитором или предоставления поручителю иного встречного исполнения. Однако стороны могут согласовать условие о плате за поручительство, что не противоречит закону (п. п. 1, 4 ст. 421, п. 1 ст. 424 ГК РФ). Трехсторонний договор поручительства может быть как возмездным, так и безвозмездным, в зависимости от отношений между должником и поручителем и их правового статуса. Например, если поручитель предоставляет поручительства на профессиональной основе, услуга может быть платной. Если между должником и поручителем существует корпоративная или иная хозяйственная связь, это может служить мотивом для безвозмездного обеспечения. При составлении договора в части отношений должника и поручителя следует руководствоваться общими правилами о безвозмездных договорах. Если одна из сторон требует согласования условия о возмездности, оно становится существенным и должно быть согласовано для действительности договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Для идентификации должника необходимо указать соответствующие сведения: для юридического лица – наименование и ОГРН; для индивидуального предпринимателя – полное имя и ОГРНИП; для физического лица – полное имя, дату и место рождения, данные документа, удостоверяющего личность. Дополнительно можно указать адрес и ИНН должника, а также данные документа, удостоверяющего личность предпринимателя.
Согласование условий об основном обязательстве может быть осуществлено двумя способами: путем описания обязательства в договоре, указав основание возникновения обязательства (например, реквизиты договора) и его содержание (что именно должен сделать должник), или путем ссылки на основной договор, регулирующий основное обязательство. В последнем случае рекомендуется приложить к договору поручительства заверенную копию основного договора (п. 3 ст. 361 ГК РФ, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 N 45).
Ответственность поручителя по обеспеченному обязательству, по общему правилу, исполняется в денежной форме, даже если основное обязательство не выражено в денежной сумме (п. п. 2, 40 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 N 45). Стороны могут предусмотреть дополнительные условия, например, обращение к поручителю только в случае банкротства должника (п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 N 45).
Объем ответственности поручителя по общему правилу соответствует объему ответственности должника, но может быть изменен договором (п. 2 ст. 363 ГК РФ). Ответственность может быть ограничена, например, только основным долгом без неустойки или только одним из нескольких обязательств должника. Ответственность может быть расширена, например, с согласия поручителя на изменение условий основного обязательства в определенных пределах или за все существующие и будущие обязательства должника с указанием суммы ответственности (п. 3 ст. 361 ГК РФ).
Вид ответственности поручителя по умолчанию – солидарная, но может быть установлена субсидиарная ответственность законом или договором (п. 1 ст. 363 ГК РФ). Солидарная ответственность позволяет кредитору требовать исполнения обязательства от должника, поручителя или обоих. Субсидиарная ответственность предполагает обращение к поручителю только после предъявления требования к должнику и получения отказа в его удовлетворении или отсутствия ответа в разумный срок, а также невозможности взыскания с должника путем зачета или бесспорного взыскания (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 N 45).
Срок поручительства – это период, в течение которого кредитор может предъявить требования к поручителю. Он определяется сторонами договора (п. 6 ст. 367 ГК РФ) по правилам ст. 190 ГК РФ, например, указанием конкретной даты или периода времени.
В интересах поручителя рекомендуется ограничить его ответственность, предусмотреть субсидиарную ответственность, установить очередность погашения требований кредитора (в первую очередь – основной долг), а также предусмотреть обязанности кредитора по уведомлению поручителя об исполнении обязательства должником или о возражениях должника. За просрочку исполнения кредитором обязанностей можно установить неустойки (п. 1 ст. 330 ГК РФ).
В интересах кредитора может быть включено условие о повышенной ответственности поручителя и неустойке за просрочку исполнения поручителем обязательства, которую нельзя будет взыскать с должника (п. п. 1, 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 N 45).
Действие договора поручительства или право кредитора предъявлять требования к поручителю может быть поставлено под условия (отлагательные или отменительные) (п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 N 45).
Трехсторонний договор поручительства, в котором участвуют кредитор, должник и поручитель, составляется по тем же правилам, что и двусторонний. В нем можно предусмотреть обязанности должника перед поручителем, например, уплату вознаграждения за выдачу поручительства и информирование поручителя о возражениях против кредитора.