Вознаграждение лицензиара за предоставление права использования объектов интеллектуальной собственности, таких как товарные знаки или ноу-хау, может принимать различные формы. Это могут быть единовременные фиксированные платежи, периодические отчисления в виде процентов от дохода, или иные согласованные сторонами варианты. Единовременные фиксированные платежи часто называют паушальными, а периодические выплаты, например, ежемесячные, — роялти. Допускается и комбинированное вознаграждение, когда сначала уплачивается паушальный платеж, а затем — роялти, рассчитанные как процент от выручки или за каждую проданную единицу продукции.
Паушальный платеж представляет собой фиксированное единовременное вознаграждение лицензиара за предоставление права использования объекта интеллектуальной собственности. Согласно пункту 5 статьи 1235 Гражданского кодекса Российской Федерации, такой платеж может быть уплачен лицензиатом при заключении договора. Размер паушального платежа, как правило, указывается в рублях, но стороны вправе согласовать его в иностранной валюте в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 317 Гражданского кодекса РФ.
Термин "роялти" в законодательстве не имеет строгого определения, однако на практике он широко используется для обозначения периодических платежей лицензиара по лицензионному договору. В отличие от паушального платежа, роялти выплачиваются регулярно. Обе формы вознаграждения, как паушальные платежи, так и роялти, предусмотрены пунктом 5 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ.
Условие о размере вознаграждения за использование объекта интеллектуальной собственности или порядке его определения является существенным для возмездного лицензионного договора. При его отсутствии договор считается незаключенным согласно пункту 5 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ. Следовательно, при установлении роялти необходимо четко определить ставку и расчетный период, либо порядок их определения.
Периодичность выплат роялти определяется сторонами самостоятельно. При выборе периодичности рекомендуется учитывать следующие факторы:
особенности производственной и сбытовой деятельности лицензиата;
простоту расчета ставки для лицензиата;
удобство для лицензиара в части контроля отчетности лицензиата.
На практике расчет и уплата роялти часто привязываются к отчетным периодам: ежегодно, ежеквартально, ежемесячно или раз в полугодие.
Для определения размера роялти необходимо согласовать способ установления ставки. Ставка может быть фиксированной или рассчитываться как процент от дохода лицензиата или других финансовых показателей его деятельности.
Ставка роялти в виде процента от дохода лицензиата устанавливается в процентах или в виде дроби. Наиболее распространенными базами для расчета являются доход лицензиата от деятельности с использованием объекта или цена единицы продукции. Такой подход минимизирует споры, поскольку соответствующие данные легко проверяются по бухгалтерской документации лицензиата. Также возможно исчисление процента от прибыли, себестоимости продукции или иных показателей.
Процентная ставка может обеспечить лицензиару более высокий доход при успешном развитии бизнеса лицензиата. Возможно применение скользящей ставки, которая увеличивается при снижении продаж лицензиата и уменьшается при их росте. Это стимулирует лицензиата к увеличению производства и продаж, одновременно защищая интересы лицензиара.
Если договором предусмотрен только процентный вид ставки, и лицензиат не использовал результат интеллектуальной деятельности, лицензиар вправе требовать возмещения убытков и расторжения договора. Размер убытков может быть определен исходя из рыночной цены аналогичного объекта интеллектуальной собственности, согласно пункту 40 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10.
Для определения оптимальной процентной ставки роялти рекомендуется обратиться к профессиональному оценщику. Оценщик использует различные методы, включая рыночный анализ и расчет показателей деятельности лицензиата, для определения ставки, соответствующей отраслевым стандартам. Учет стандартных отраслевых ставок роялти важен, поскольку они используются экспертами при проверке налоговыми органами обоснованности лицензионных платежей и выявлении случаев занижения налогов. Достоверная информация о стандартных ставках, которые не установлены нормативно, содержится в статистических справочниках, используемых оценщиками.
При заключении договоров об использовании произведений, исполнений и фонограмм рекомендуется учитывать минимальные ставки вознаграждения, установленные Правительством РФ (пункт 6 статьи 1246 ГК РФ). Например, Постановлением Правительства РФ от 21.03.1994 N 218 установлены минимальные ставки, чаще всего в процентах от выручки. Ставка, установленная в договоре, не должна быть ниже этих минимальных значений.
Роялти могут выплачиваться периодически в фиксированном размере. Хотя иногда такие платежи относят к паушальным взносам, они отличаются периодичностью. Фиксированные периодические платежи удобны для лицензиара, так как исключают необходимость постоянного контроля финансовых показателей лицензиата и правильности расчетов. Лицензиату также не требуется производить расчеты роялти за каждый отчетный период, что особенно удобно, когда сложно определить объем выручки, полученной с использованием объекта (например, в случае ноу-хау). Кроме того, взыскание фиксированных платежей с лицензиата в случае неуплаты проще, поскольку не требует доказывания размера долга.
Фиксированный размер ставки роялти стороны определяют по своему усмотрению.
Возможно одновременное установление двух видов лицензионных платежей. Однако, если в договоре предусмотрены как разовая плата за предоставление права использования, так и роялти в виде процента от дохода (выручки) лицензиата, и при этом лицензиат не использовал объект интеллектуальной собственности, лицензиар сможет взыскать только согласованную в твердом размере сумму. В таком случае лицензиар также вправе требовать возмещения убытков, вызванных неиспользованием результата интеллектуальной деятельности, и расторгнуть договор, согласно пункту 40 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10.