Договор конвертируемого займа предусматривает возможность заимодавца потребовать от заемщика, вместо возврата суммы займа и процентов, размещения в его пользу дополнительных акций или увеличения доли в уставном капитале, при наступлении определенных условий. Заемщиками по таким договорам могут выступать общества с ограниченной ответственностью (ООО) и непубличные акционерные общества (АО), за исключением некоторых категорий, например, кредитных организаций. Для заключения договора требуется соблюдение установленных процедур, включая получение единогласного предварительного согласия общего собрания участников (акционеров) заемщика.
Конвертируемый заем позволяет заимодавцу конвертировать сумму займа в уставный капитал общества-заемщика. Если заемщик является ООО, заимодавец может потребовать увеличения уставного капитала, увеличения номинальной стоимости своей доли и уменьшения долей других участников, либо вступления в ООО в качестве участника. Если заемщик – непубличное АО, заимодавец может потребовать размещения в его пользу дополнительных акций определенной категории.
Договор конвертируемого займа должен содержать существенные условия, помимо общих для договора займа, а именно: условия, при наступлении которых заимодавец вправе требовать конвертации займа в уставный капитал (например, наступление срока возврата займа, достижение определенных финансовых показателей); цену размещения дополнительных акций или порядок ее определения. Для непубличных АО цена размещения акций не может быть ниже их номинальной стоимости, а для ООО сумма увеличения номинальной стоимости доли должна быть указана в процентах от стоимости дополнительного вклада.
Заключение и исполнение договора конвертируемого займа имеет особенности в зависимости от организационно-правовой формы заемщика. Для ООО требуется получение единогласного предварительного согласия общего собрания участников, нотариальное удостоверение договора и внесение сведений о нем в ЕГРЮЛ. При наступлении условий конвертации заимодавец предъявляет требование нотариусу.
Для получения предварительного согласия необходимо решение общего собрания об увеличении уставного капитала, принятое всеми участниками ООО единогласно и нотариально удостоверенное. Нарушение процедуры получения согласия может повлечь признание договора недействительным. Решение должно содержать информацию о сторонах договора, существенных условиях, максимальной сумме увеличения уставного капитала и максимальном размере доли заимодавца.
Договор конвертируемого займа должен быть заключен в письменной форме, удостоверен нотариально, в противном случае он является ничтожным. Сведения о договоре вносятся в ЕГРЮЛ на основании заявления нотариуса.
При предъявлении требования о конвертации займа в уставный капитал ООО заимодавец подает нотариусу соответствующее требование с приложением договора и документа, подтверждающего передачу суммы займа. Заимодавец вправе вернуть сумму займа до истечения срока предъявления требования, при этом проценты не начисляются. Общество может представить возражения против увеличения уставного капитала, в случае чего заимодавец вправе обратиться в суд.
Нотариус уведомляет общество о предъявленном требовании и подает заявление о государственной регистрации изменений в ЕГРЮЛ после истечения срока для представления возражений или получения совместного волеизъявления сторон. За нотариальные действия взимается плата.
Для непубличных АО заключение договора также требует получения единогласного предварительного согласия общего собрания акционеров. После заключения договора необходимо зарегистрировать выпуск (дополнительный выпуск) акций, подлежащих размещению в пользу заимодавца. Держатель реестра вносит сведения о договоре в ЕГРЮЛ.
При предъявлении требования о конвертации займа в акции заимодавец обращается к держателю реестра. Общество может представить возражения против размещения акций. В случае отказа в удовлетворении требования заимодавец вправе обратиться в суд. Держатель реестра проводит операцию по размещению акций при отсутствии возражений или по распоряжению общества-заемщика.