Для осуществления замены одного обязательства другим необходимо заключить соглашение о новации, содержащее все существенные условия и соответствующее установленной форме. После заключения такого соглашения происходит новация – замена одного обязательства другим. Соглашение должно содержать три существенных условия: описание первоначального и нового обязательств, а также указание на то, что новое обязательство заменяет первоначальное. Неполное описание этих условий влечет за собой сохранение первоначального обязательства и не возникновение нового. В некоторых случаях соглашение о новации подлежит обязательной регистрации.
Новировать можно как договорные, так и внедоговорные обязательства, при условии их существования. Отсутствие обязательства делает новацию невозможной. Срок исполнения существующего обязательства не имеет значения, равно как и истечение срока исковой давности. Новация не допускается, если она прямо запрещена законом или противоречит существу отношений, например, на стадии конкурсного производства. Нарушение запрета влечет недействительность соглашения.
Возможно прекращение не одного, а нескольких обязательств посредством новации, даже если они возникли из разных оснований.
Соглашение о новации заключают стороны обязательства, которое прекращается. Это могут быть не те же лица, что заключали первоначальный договор, если произошла смена лиц в обязательстве, например, в результате цессии. Если кредитор уступил часть прав, соглашение о новации может быть заключено только в отношении этой части долга. Рекомендуется указывать в соглашении информацию о смене кредитора или должника.
Форма соглашения о новации определяется исходя из требований к форме договора, который возникает в результате новации, и договора, из которого возникло первоначальное обязательство, применяя наиболее строгие из них. Например, если происходит замена обязательства по оплате товара на обязательство по передаче доли в праве собственности на недвижимость, соглашение должно быть нотариально удостоверено. При замене обязательства из договора аренды на обязательство по оказанию услуг соглашение должно быть оформлено в письменной форме как единый документ. В случае новации на стадии исполнительного производства соглашение необходимо утвердить в суде как мировое.
При составлении соглашения о новации необходимо указать три существенных условия: описание прежнего и нового обязательств, а также условие о замене. Рекомендуется также определить судьбу дополнительных обязательств, возникших из первоначальной сделки.
Описание прекращаемого обязательства должно содержать ссылку на основание его возникновения (например, договор с указанием номера и даты), его суть, размер и срок исполнения. При новации нескольких обязательств каждое из них должно быть описано отдельно.
Описание возникающего обязательства должно содержать согласованные существенные условия, например, наименование и количество товара при замене денежного обязательства на обязательство по поставке товара. Новое обязательство должно отличаться от прежнего предметом или основанием возникновения. Изменение только сроков и порядка расчетов не является новацией.
Условие о замене обязательства должно недвусмысленно выражать намерение прекратить первоначальное обязательство и требовать исполнения только нового. Использование таких формулировок снижает риск квалификации соглашения как отступного.
Условие о сохранении дополнительных обязательств должно явно указывать, какие из них сохраняются. В противном случае они прекращаются автоматически. Сохранение поручительства или залога требует согласия поручителя или залогодателя, поскольку соглашение должника и кредитора не затрагивает права третьих лиц.
Регистрация соглашения о новации требуется, если в результате новации возникает договор, подлежащий государственной регистрации, или прекращается обязательство, возникшее из зарегистрированного договора. В некоторых случаях может потребоваться регистрация изменений в правах на недвижимость, возникших в результате новации.