Для обеспечения возврата аванса в договоре могут быть предусмотрены условия о возврате аванса и санкциях за его просрочку, включая неустойку. Неустойка может быть установлена в качестве штрафной и начисляться одновременно с процентами, предусмотренными статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, что стимулирует своевременный возврат аванса.
Помимо этого, возможно использование различных способов обеспечения обязательств, таких как независимая гарантия (в том числе банковская), поручительство или залог. Стороны могут выбрать один из традиционных способов обеспечения или согласовать собственный вариант, предусмотренный пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации. При этом обеспечение может распространяться на несколько обязательств, например, возврат аванса, уплату неустойки за просрочку поставки и возмещение убытков от некачественного товара.
В договоре также можно предусмотреть, что аванс будет выплачен только после предоставления контрагентом обеспечения его возврата, что соответствует статье 327.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.
1. Независимая гарантия
Для обеспечения возврата аванса независимой гарантией рекомендуется согласовать в договоре обязанность контрагента получить гарантию от банка или иной коммерческой организации, указать условия гарантии (сумма, срок, основания для выплаты) и срок предоставления гарантии, а также порядок ее передачи.
2. Поручительство
Для обеспечения возврата аванса поручительством необходимо заключить письменный договор с поручителем или сделать отметку о принятии поручительства на договоре между должником и поручителем (статьи 361 и 362 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 N 28). Если договор с поручителем еще не заключен на момент подписания основного договора, рекомендуется включить в него требования к поручителю (активы, отсутствие задолженности, период деятельности) и ключевые условия поручительства, включая срок его действия, который следует согласовать с запасом.
3. Залог
Залог предоставляет преимущество перед другими кредиторами должника (пункт 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации). Условия залога могут быть согласованы в договоре залога (пункты 1 статьи 334 и 334.1 Гражданского кодекса Российской Федерации). Если договор залога планируется заключить после подписания основного договора, в нем следует указать обязанность контрагента предоставить залог, наименование и характеристики имущества, подтверждение прав на него, срок заключения договора залога и объем обеспечиваемых обязательств (возврат аванса, уплата пени, возмещение убытков).
В случае невозврата аванса контрагентом, можно взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами, а также установить неустойку за просрочку возврата. При расторжении договора санкции за невозврат аванса не отличаются от общих.
1. Неустойка
При установлении неустойки за просрочку возврата аванса необходимо определить ее вид, размер и способ начисления. Обычно для длящегося нарушения устанавливаются пени, начисляемые за каждый день просрочки. Закон не запрещает устанавливать штрафную неустойку, при которой должник должен уплатить не только неустойку, но и убытки, однако в этом случае необходимо указать это в договоре.
2. Проценты за пользование чужими денежными средствами
Взыскание процентов по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации на сумму неотработанного аванса возможно и без соответствующего условия в договоре, однако договором можно изменить условия их начисления. В противном случае будут действовать правила по умолчанию, которые могут быть невыгодны. В договоре можно указать процентную ставку, отличную от ключевой ставки Банка России, период начисления процентов, возможность одновременного взыскания неустойки и процентов (при условии установления штрафной неустойки), а также сложные проценты для предпринимателей.