Для увеличения вероятности успешного взыскания средств с поручителя необходимо тщательно проработать условия договора. Ключевым аспектом является срок действия поручительства. Рекомендуется устанавливать его с запасом, поскольку по истечении срока поручитель освобождается от ответственности за должника.
Если поручитель несет субсидиарную ответственность, в договоре следует четко перечислить действия, которые кредитор обязан предпринять перед обращением к поручителю. Следует избегать общих формулировок, так как их неопределенность может послужить основанием для возражений поручителя.
Целесообразно предусмотреть согласие поручителя на ответственность в случае изменения условий основного обязательства, однако необходимо установить границы таких изменений.
Срок поручительства: прекращается по истечении установленного срока (п. 6 ст. 367 ГК РФ). Если срок не определен, применяются положения закона. Важно внимательно проработать этот пункт, так как после истечения срока кредитор теряет право требования к поручителю.
Срок может быть установлен периодом или календарной датой (ст. 190 ГК РФ). Не рекомендуется привязывать срок к фактическому исполнению обязательства, так как суды могут признать его недействительным и применить законный срок.
Если срок не согласован, законом установлен срок в один год со дня наступления срока исполнения основного обязательства, либо два года со дня заключения договора поручительства, если срок исполнения основного обязательства не определен.
Условия обращения к субсидиарному поручителю: по общему правилу, к субсидиарному поручителю можно обратиться после отказа должника от исполнения обязательства или отсутствия ответа на требование в разумный срок, при отсутствии возможности зачета или взыскания с должника (п. п. 1, 2 ст. 399 ГК РФ). Рекомендуется перечислить конкретные действия кредитора, например, направление претензии и ожидание определенного срока, получение решения суда и возбуждение исполнительного производства.
Нежелательно привязывать обращение к поручителю к завершению процедуры банкротства должника из-за возможных задержек и риска пропуска срока поручительства.
Ответственность при изменении основного обязательства: если обязательство изменилось без согласия поручителя, он отвечает на прежних условиях. Можно заранее согласовать ответственность на измененных условиях в установленных пределах (п. 2 ст. 367 ГК РФ, п. 26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 N 45). Необходимо четко определить пределы изменения условий, например, максимальную сумму увеличения долга или срок изменения исполнения обязательства.
Заверения поручителя: для снижения рисков, связанных с действительностью договора поручительства, можно запросить у поручителя заверения об обстоятельствах, имеющих значение для договора (п. 1 ст. 431.2 ГК РФ). Например:
Договор не является крупной сделкой для поручителя.
Подписание договора не требует дополнительного одобрения.
Отсутствие других действующих договоров поручительства.
Отсутствие залога на движимое имущество.
Отсутствие просроченных обязательств перед третьими лицами.
За предоставление недостоверных заверений можно предусмотреть неустойку (п. 1 ст. 431.2 ГК РФ), которую можно взыскать независимо от исполнения основного обязательства должником.