Данный материал предназначен для оценки цессионарием основных рисков и типичных ошибок при заключении договора уступки требования.
Необходимо проверить договор на предмет следующих аспектов:
Отсутствие существенных условий;
Наличие условий, ухудшающих положение цессионария по сравнению с установленными законом;
Наличие откровенно невыгодных или несправедливых условий;
Наличие недействительных условий;
Отсутствие выгодных условий, которые действуют по умолчанию.
Рекомендуется также ознакомиться с аналогичным материалом, предназначенным для цедента.
Проверка налоговых рисков, связанных с уступкой денежного требования, является обязательной.
1. Предмет договора уступки требования (приобретаемое требование)
Риски:
Отсутствие четкого определения предмета договора (требования) может послужить основанием для контрагента оспорить договор и избежать его исполнения (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Рекомендации:
Конкретизируйте требование, указав его наименование и размер. В случае, если договор является длящимся (например, договор аренды), необходимо указать период, за который приобретается задолженность. Также необходимо предоставить сведения о должнике (наименование, ИНН, ОГРН, адрес) и данные договора с ним (дата и номер).
В интересах цессионария не ограничивать объем приобретаемых прав, что позволит получить право на основной долг, а также на связанные с ним права, такие как неустойка и проценты (пункт 1 статьи 384 Гражданского кодекса Российской Федерации, Определение Верховного Суда Российской Федерации от 11.02.2020 N 5-КГ19-240).
2. Цена уступки и порядок оплаты
Риски:
При отсутствии указания цены уступки и порядка оплаты, оплата будет производиться в соответствии с правилами, действующими по умолчанию: в течение семи дней после предъявления требования цедентом по цене, обычно взимаемой по аналогичным договорам.
Бесплатная уступка требования может быть признана недействительной, если обе стороны сделки являются коммерческими организациями (индивидуальными предпринимателями).
Рекомендации:
Не указывайте, что оплата не взимается. Укажите размер платежа, срок и порядок его осуществления.
3. Момент перехода требования
Риски:
Чем позднее происходит переход требования, тем выше риск его утраты при двойной уступке (если цедент передаст требование другому лицу). Новым кредитором будет признан тот, кому требование перешло ранее (пункт 4 статьи 390 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Рекомендации:
Не изменяйте стандартные правила и не устанавливайте переход прав позднее момента заключения договора уступки или возникновения будущего требования.
4. Порядок передачи документов, подтверждающих требование
Риски:
Возможны затруднения в получении необходимых документов, без которых будет сложно подтвердить основание иска к должнику в судебном порядке.
Рекомендации:
В случае передачи документов после заключения договора, зафиксируйте срок, способ передачи (например, по акту, почтой, электронной почтой) и перечень передаваемых документов. Предпочтительно запрашивать документы в оригинале.
Установите неустойку за нарушение обязанности по передаче документов.
5. Заверения об отсутствии запрета на уступку
Риски:
Должник может оспорить сделку, если в договоре с цедентом содержался запрет на уступку требования. Данный риск актуален при уступке неденежных требований.
Рекомендации:
При приобретении неденежного требования включите условие, согласно которому цедент гарантирует отсутствие запрета на уступку в договоре с должником. В случае выявления запрета, цедент должен возместить убытки (статья 431.2 Гражданского кодекса Российской Федерации).
6. Уведомление должника
Риски:
Должник может отказаться от исполнения обязательства до подтверждения уступки цедентом. Существует также риск, что должник, не дождавшись подтверждения, исполнит обязательство цеденту, а не цессионарию (пункт 1 статьи 385 Гражданского кодекса Российской Федерации, Позиция Верховного Суда Российской Федерации).
Рекомендации:
В идеале, возложите обязанность по уведомлению должника на цедента, установив срок и неустойку за неисполнение.
В качестве компромиссного варианта, можно оформить совместный документ (например, акт передачи требования), который будет направлен должнику.
7. Ответственность цедента
Риски:
Отсутствие положений о неустойке затруднит компенсацию убытков в случае нарушения договора контрагентом и потребует доказательства размера убытков.
Возможность утраты права на возмещение убытков, если уступленное требование будет признано недействительным (пункты 1, 3 статьи 390 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Рекомендации:
Укажите виды нарушений, за которые предусмотрена неустойка, и ее размер. Примеры нарушений: непередача документов, неуведомление должника, нарушение условий уступки.
Исключите из договора положения, освобождающие цедента от ответственности за недействительность уступленного требования.
Необходимо зарегистрировать договор цессии, если договор с должником подлежал государственной регистрации (пункт 2 статьи 389 Гражданского кодекса Российской Федерации). Например, при приобретении требования об уплате арендной платы по зарегистрированному договору аренды недвижимости.
Дополнительные материалы:
Готовое решение: Как составить договор цессии
Образец договора уступки требования (цессии) по договору займа
Образец договора уступки требования (цессии) по договору поставки