Данный материал предназначен для оценки договора уступки требования (цессии) на предмет потенциальных рисков и типичных ошибок.
Отсутствие существенных условий договора.
Условия, менее выгодные, чем предусмотренные законом.
Невыгодные или несправедливые условия.
Недействительные условия.
Отсутствие выгодных условий, которые действуют по умолчанию.
Рекомендуется также ознакомиться с материалом, посвященным правам цессионария.
Проверка налоговых рисков, связанных с уступкой денежного требования.
1. Уступаемое требование
Риски:
Нечеткое определение уступаемого требования может привести к спорам о заключении договора и отказу в его исполнении (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Недостаточное уточнение объема передаваемых прав может повлечь за собой передачу большего, чем планировалось, включая связанные с основным требованием права, например, на неустойку (пункт 1 статьи 384 Гражданского кодекса Российской Федерации, Определение Верховного Суда Российской Федерации от 11.02.2020 N 5-КГ19-240).
Рекомендации:
Конкретизируйте уступаемое требование, указав его наименование и размер. Например, право требования возврата суммы займа в размере один миллион рублей. Необходимо также указать данные должника (наименование, ИНН, ОГРН, адрес) и реквизиты договора с ним.
В случае уступки требования по договору, заключенному на определенный срок (например, аренда), укажите период, за который уступается задолженность.
Если уступается только часть долга или сохраняется право на взыскание неустойки или процентов, это необходимо четко оговорить.
Следует проверить, допускается ли уступка конкретного требования. Например, требование о взыскании неустойки или убытков подлежит уступке, а требование о внесении аванса – нет.
2. Цена договора
Риски:
При отсутствии указания цены уступка считается возмездной. Размер платы необходимо будет обосновать, исходя из цен, применяемых по аналогичным договорам (пункт 3 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Бесплатная уступка рассматривается как дарение и может быть признана недействительной, если сторонами договора являются коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.
Рекомендации:
Укажите размер платы за уступаемое требование. Если платеж осуществляется в иностранной валюте или условных единицах, включите валютную оговорку.
Допустима уступка с дисконтом (по цене ниже размера требования). Это допустимо и между коммерческими организациями, в отличие от бесплатной уступки.
3. Момент перехода требования
Риски:
В соответствии с пунктом 2 статьи 389.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, требование переходит к цессионарию с момента заключения договора уступки. Цессионарий может получить исполнение от должника до того, как вы получите оплату.
Рекомендации:
Можно установить, что требование переходит к цессионарию после полной оплаты цены договора уступки. Такое условие является правомерным (согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации).
4. Уведомление должника
Риски:
В случае неуведомления должника, новый кредитор может взыскать с вас убытки и все полученное от должника (согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации).
Рекомендации:
Рекомендуется самостоятельно уведомить должника, чтобы избежать зависимости от действий цессионария. Уведомление должно быть направлено в письменной форме (пункт 3 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Если обязанность уведомления возлагается на нового кредитора, установите срок ее выполнения и неустойку за нарушение.
Договор цессии подлежит государственной регистрации, если договор с должником подлежал государственной регистрации (пункт 2 статьи 389 Гражданского кодекса Российской Федерации). Например, при уступке требования об уплате арендной платы по зарегистрированному договору аренды недвижимости.
5. Неустойка за просрочку оплаты
Риски:
При отсутствии неустойки компенсация убытков возможна только через убытки или проценты по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, что менее выгодно. Доказать размер убытков сложно, а проценты ограничены ключевой ставкой Банка России.
Рекомендации:
Установите неустойку в виде пени в процентах от цены договора. Обычно указывают 0,1% за каждый день просрочки оплаты.
Не рекомендуется ограничивать пени максимальной суммой, так как суд может снизить слишком большую неустойку. Вероятность получения требуемой суммы выше, если неустойка не ограничена. Аналогичное ограничение можно установить и для неустойки с вашей стороны.
6. Ограничение ответственности цедента
Риски:
В случае признания уступленного требования недействительным, вам придется возместить убытки новому кредитору (пункты 1, 3 статьи 390 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Рекомендации:
Укажите, что вы не несете ответственность перед цессионарием за недействительность требования. Это возможно при определенных условиях, например, при уступке требования из предпринимательского договора.
Дополнительные материалы:
Готовое решение: Как составить договор цессии.
Образец договора уступки требования (цессии) по договору займа.
Образец договора уступки требования (цессии) по договору поставки.