Законодательство не содержит специальных норм, регулирующих договор коммерческого представительства. На практике под этим названием могут заключаться различные соглашения, такие как договоры поручения или агентирования. При заключении договора с коммерческим представителем необходимо четко определить перечень его задач и, исходя из этого, выбрать соответствующий вид договора.

В любом случае рекомендуется согласовать полномочия представителя, размер и порядок выплаты вознаграждения, порядок предоставления отчетности и ответственность сторон.

Выбор вида договора

Закон не устанавливает конкретный вид договора для отношений между представляемым и коммерческим представителем. Необходимо учитывать, предусмотрены ли особенности коммерческого представительства в конкретной сфере предпринимательской деятельности (пункт 3 статьи 184 Гражданского кодекса Российской Федерации). Например, к таким представителям могут относиться транспортные экспедиторы, что влечет применение положений главы 41 Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона о транспортно-экспедиционной деятельности.

Важно определить, будет ли представитель совершать только юридические действия от имени представляемого или также фактические. Для совершения фактических действий целесообразно использовать агентский договор (пункт 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации), а при необходимости только юридических – договор поручения (статья 971 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Следует учитывать, что при определении вида договора и применимых к нему правил приоритет будет отдан законодательному регулированию возникших обязательств и признакам договоров, предусмотренных законом или иным нормативным актом (пункт 47 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 N 49). Таким образом, значение имеет не наименование договора, а его содержание.

Ключевые условия договора

Независимо от выбранного вида договора рекомендуется включить в него следующие положения:

1. Предмет договора: четкое определение деятельности, которую должен вести представитель, или конкретных действий и сделок, которые он должен совершить. Например, поиск покупателей и заключение договоров от имени представляемого на определенных условиях. Отсутствие согласованного предмета договора может повлечь признание его незаключенным, однако сторона, подтвердившая действие договора (например, принявшая исполнение), не вправе ссылаться на его незаключенность (пункты 1, 3 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 N 49).

2. Оплата услуг и возмещение расходов: размер вознаграждения представителя и порядок его выплаты, а также перечень расходов, подлежащих возмещению. Рекомендуется детально указать виды расходов, например, расходы на авиаперелеты только по тарифам эконом-класса.

3. Срок действия договора: указание срока действия договора и/или сроков совершения представителем отдельных действий. Например, срок передачи представляемому денежных средств, полученных от клиентов.

4. Отчетность: порядок предоставления представителем отчетов, например, ежемесячная отправка отчета на электронный адрес представляемого до определенной даты.

5. Ответственность сторон: установление ответственности за нарушение договора, включая неустойку за просрочку выполнения поручения или несвоевременную оплату услуг.

Особенности договора поручения

При заключении договора поручения необходимо учитывать, что представляемый обязан выплатить коммерческому представителю вознаграждение (пункты 1 статьи 972, 1 статьи 184 Гражданского кодекса Российской Федерации). Даже при отсутствии прямого указания о вознаграждении представитель имеет право на его получение в размере, обычно взимаемом за аналогичные услуги (пункты 2 статьи 972, 3 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации). Для отказа от выплаты вознаграждения необходимо прямо указать это в договоре, предварительно убедившись в возможности заключения безвозмездного договора.

В договоре поручения также можно:

Предусмотреть право представителя отступать от указаний представляемого в его интересах без предварительного согласования, с обязательным уведомлением представляемого о допущенных отступлениях в разумный срок, если иное не предусмотрено договором (пункт 3 статьи 973 Гражданского кодекса Российской Федерации). Можно установить конкретный срок уведомления.

Увеличить срок уведомления о прекращении договора, который по умолчанию составляет не менее 30 дней. Однако при реорганизации юридического лица - коммерческого представителя представляемый может отменить поручение без предупреждения (пункт 3 статьи 977 Гражданского кодекса Российской Федерации).