Перед заключением сделки необходимо определить, является ли она крупной. Сделка считается крупной, если:

Она выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности.

Связана с отчуждением, возможностью отчуждения (прямо или косвенно), передачей во временное владение (пользование) или приобретением имущества.

Стоимость имущества составляет 25% и более от балансовой стоимости активов общества.

Если сделка соответствует критериям крупности, требуется решение о согласии на ее совершение (одобрение). Несоблюдение правил согласования (одобрения) может привести к признанию сделки недействительной.

Критерии крупности сделки для АО (согласно п. 1 ст. 78 Закона об АО):

Критерий 1: Выход за пределы обычной хозяйственной деятельности.

Определяется на момент совершения сделки (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, должны одновременно удовлетворять следующим условиям (п. 4 ст. 78 Закона об АО):

Приняты в деятельности общества или иных обществ, осуществляющих аналогичный вид деятельности (независимо от того, совершались ли такие сделки обществом ранее).

Не приводят к прекращению деятельности общества, изменению ее вида или существенному изменению ее масштабов.

Сделки, не отвечающие этим критериям, считаются выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности. Судебная практика относит к ним, в частности (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27):

Продажа (передача в аренду) основного производственного актива общества.

Сделки, влекущие существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта.

Критерий 2: Характер сделки.

Положения о крупных сделках применяются к сделкам, связанным (п. 1 ст. 78 Закона N 208-ФЗ):

С приобретением имущества (купля-продажа, поставка).

С отчуждением имущества.

С возможностью отчуждения имущества (залог, поручительство).

С передачей имущества во временное владение и (или) пользование (аренда).

С предоставлением права использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации на условиях лицензии.

Практически любая сделка может быть признана крупной, если стоимость имущества по ней составляет 25% и более от балансовой стоимости активов и она выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности. Суды применяют положения о крупных сделках, например:

К трудовым договорам в части выплаты денежных средств при увольнении и (или) наступлении иных обстоятельств либо заработной платы (пп. 1 п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28).

К мировым соглашениям (пп. 3 п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

К признанию иска и отказу от иска по делу, стороной которого является общество (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

К договорам, предусматривающим периодические платежи (аренда) (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Критерий 3: Стоимость имущества по сделке составляет 25% и более от балансовой стоимости активов.

Для установления процентного соотношения необходимо:

1. Определить стоимость имущества по сделке (п. 1.1 ст. 78 Закона об АО):

При приобретении имущества - цена имущества по сделке. В случае приобретения акций ПАО, в результате которого возникает обязанность по приобретению акций, с балансовой стоимостью активов необходимо сопоставлять не только цену приобретаемых акций, но и стоимость всех акций ПАО.

При отчуждении имущества - цена отчуждения (рыночная стоимость для АО) или балансовая стоимость, в зависимости от того, какая из величин больше.

При передаче имущества во временное владение - его балансовая стоимость.

Стоимость сделки определяется без учета требований, которые могут быть предъявлены к стороне при неисполнении обязательств (неустойки), за исключением случаев, когда общество заключало сделку с целью ее неисполнения (п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Если договор предусматривает периодические платежи (аренда, оказание услуг и т.д.), то для лица, которое обязано их выплачивать, такая сделка будет оцениваться на предмет крупности исходя из суммы данных платежей за весь период действия договора (если срок договора не определен - за один год; если размер платежа варьируется - учитывается наибольшая сумма платежей за один год) (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

2. Прибавить стоимость имущества по взаимосвязанным сделкам (п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Критерии взаимосвязанности сделок в Законе об АО не предусмотрены. Судебная практика подтверждает взаимосвязанность сделок следующими признаками (п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27):

Сделки заключены в течение непродолжительного периода.

Сделки преследуют единую хозяйственную цель, в том числе когда имущество по сделкам имеет общее хозяйственное назначение.

Все имущество, отчужденное (переданное во временное владение или пользование) по сделкам, консолидировано у одного лица.

3. Определить балансовую стоимость всего имущества общества.

Балансовая стоимость активов - это сумма активов без уменьшения на сумму долгов, определенная на основании данных бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату (п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62).

Балансовая стоимость активов равна значению строки 1600 "Баланс" актива бухгалтерского баланса (Информационное письмо ФКЦБ России от 16.10.2001 N ИК-07/7003).

По общему правилу балансовая стоимость активов определяется в соответствии с данными годовой бухгалтерской отчетности на 31 декабря года, предшествующего совершению сделки. Если же общество составляет промежуточную бухгалтерскую отчетность, например ежемесячную, балансовая стоимость определяется по данным такой отчетности (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Когда требуется согласие (одобрение) на совершение крупной сделки?

Если сделка отвечает критериям крупности, необходимо согласие совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания акционеров (п. 1 ст. 79 Закона об АО).

Согласие не требуется в установленных законом случаях, например, когда в обществе один акционер и он же является директором.

Порядок принятия решения о согласии (одобрении) крупной сделки:

Решение принимает компетентный орган управления общества (п. 1 ст. 79 Закона об АО) до или после совершения сделки (п. п. 2, 3 ст. 79 Закона об АО).

Сделка может содержать отлагательное условие, согласно которому права и обязанности по ней возникнут после получения одобрения (п. 4 ст. 79 Закона об АО, п. 1 ст. 157 ГК РФ).

Этапы принятия решения:

1. Сообщение о проведении, подготовка и проведение заседания (заочного голосования) общего собрания или совета директоров, в зависимости от компетенции (п. п. 2, 3 ст. 79 Закона об АО).

Орган управления / Стоимость имущества по сделке:

Совет директоров: Стоимость имущества от 25 до 50% балансовой стоимости активов (п. 2 ст. 79 Закона об АО).

Общее собрание:

Стоимость имущества от 25 до 50% балансовой стоимости активов - если нет совета директоров или совет не принял решение и вынес вопрос на решение общего собрания (п. 1 ст. 64, п. 2 ст. 79 Закона об АО).

Стоимость имущества более 50% балансовой стоимости активов (п. 3 ст. 79 Закона об АО).

Сообщение о проведении, подготовка и проведение заседания (заочного голосования) общего собрания (совета директоров) должны соответствовать требованиям законодательства и устава общества.

В установленные законом сроки до проведения заседания (заочного голосования) общего собрания акционеров совет директоров должен определить рыночную стоимость предмета крупной сделки и утвердить заключение о ней (п. 1 ст. 77, п. 2 ст. 78 Закона об АО).

2. Принятие решения путем голосования (п. 2 ст. 49, п. 3 ст. 68 Закона об АО).

Орган управления / Количество голосов:

Совет директоров: Единогласно всеми членами совета директоров без учета выбывших членов (п. 2 ст. 79 Закона об АО).

Общее собрание:

Большинство голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в заседании (заочном голосовании) общего собрания, - по сделкам от 25 до 50% балансовой стоимости активов (абз. 2 п. 2 ст. 79 Закона об АО).

Большинство в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в заседании (заочном голосовании) общего собрания, - по сделкам более 50% балансовой стоимости активов (п. 3 ст. 79 Закона об АО).

Выбывшим является, в частности, умерший член совета директоров, член совета, решением суда ограниченный в дееспособности, признанный недееспособным или дисквалифицированный, или член совета, уведомивший общество об отказе от своих полномочий. Отказ должен быть представлен заблаговременно до заседания совета директоров в письменной форме (п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Если решение об одобрении сделки принято общим собранием акционеров при отсутствии заключения о крупной сделке (п. 2 ст. 78 Закона об АО), такую сделку нельзя оспорить как совершенную с нарушением порядка получения согласия (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

3. Оформление решения компетентного органа о согласии на совершение (одобрение) сделки в виде протокола на бумажном носителе или с помощью электронных или других технических средств (п. 1 ст. 63 Закона об АО).

В протоколе указываются сведения, предусмотренные п. 2 ст. 63 Закона об АО. Кроме того, в нем должны быть обязательно указаны (п. 4 ст. 79 Закона об АО, п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27):

1) Лицо (лица), являющееся стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями) по сделке. Исключение составляют случаи:

Сделка заключается на торгах.

Указанные лица не могут быть определены на момент получения согласия (абз. 3 п. 4 ст. 79 Закона об АО).

2) Цена.

3) Предмет сделки.

4) Иные существенные условия или порядок их определения.

Решение может содержать и другие сведения, например: срок действия решения, верхний или нижний предел стоимости имущества.

Сделка будет считаться одобренной, только если ее основные условия соответствовали сведениям об этой сделке, указанным в решении об одобрении либо в проекте сделки, приложенном к нему (п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Если крупная сделка совершена с нарушением порядка согласования (одобрения), ее могут признать недействительной по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его акционеров, владеющих в совокупности не менее чем 1% голосующих акций общества (п. 6 ст. 79 Закона об АО).

Если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, необходимо учитывать правила, установленные в п. 5 ст. 79 Закона об АО.

Порядок принятия решения о согласии (одобрении) крупной сделки с заинтересованностью:

Осуществляемая АО сделка может одновременно являться и крупной сделкой, и сделкой с заинтересованностью (п. 5 ст. 79 Закона об АО).

Порядок одобрения крупной сделки с заинтересованностью зависит от стоимости имущества, являющегося предметом сделки, определенной по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности общества на последнюю отчетную дату (п. 5 ст. 79 Закона об АО). Когда она составляет:

1) От 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов:

Если в АО есть совет директоров, именно он принимает решение о ее одобрении как крупной. Собрание акционеров принимает решение о ее одобрении как сделки с заинтересованностью, но только если есть требование о проведении заседания (заочного голосования) для принятия решения общим собранием по данному вопросу. Принимает такое решение собрание акционеров по правилам одобрения сделок с заинтересованностью (п. 5 ст. 79, п. п. 1, 4 ст. 83 Закона об АО, п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27);

Если в АО нет совета директоров или если он не принял решение и вынес вопрос о согласии на совершение крупной сделки на решение общего собрания, такое собрание принимает решение об одобрении крупной сделки по правилам о крупных сделках. Решение же о согласии на сделку с заинтересованностью принимается, только если получено требование о проведении заседания (заочного голосования) для принятия решения общим собранием по данному вопросу (п. 1 ст. 64, п. п. 2, 5 ст. 79, п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27);

2) Более 50 процентов балансовой стоимости активов - общее собрание принимает решение об одобрении сделки как крупной, а также принимает решение об одобрении ее как сделки с заинтересованностью, если есть требование о проведении заседания (заочного голосования) для принятия решения общим собранием по данному вопросу. Решение общим собранием принимается с учетом правил, предусмотренных как для крупных сделок, так и для сделок с заинтересованностью. То есть для получения согласия требуется большинство в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в заседании (заочном голосовании) общего собрания, и в эти 3/4 голосов должно входить большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в данном заседании (заочном голосовании) общего собрания (п. п. 3, 5 ст. 79, п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Заседание (заочное голосование) общего собрания (совета директоров) подготавливается и проводится в соответствии с требованиями законодательства и устава общества. При этом, как правило, решение о согласии (одобрении) сделок принимается на внеочередных заседаниях (заочных голосованиях) собрания акционеров.

Содержание решения о согласии на совершение (одобрение) крупной сделки с заинтересованностью аналогично содержанию решения о согласии на совершение (последующем одобрении) крупной сделки АО. Единственное отличие заключается в том, что дополнительно в решении указываются сведения о заинтересованном лице (лицах) и основаниях заинтересованности (п. 4 ст. 79, п. 6 ст. 83 Закона об АО).