Перед заключением сделки необходимо провести ряд проверок и принять решение об ее одобрении. Процесс включает следующие шаги:
1. Определение необходимости получения согласия на совершение сделки.
2. Установление, является ли сделка крупной. Крупной считается сделка, которая:
выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности общества;
связана с отчуждением или приобретением имущества;
стоимость имущества по сделке составляет 25% и более от балансовой стоимости активов общества. В некоторых случаях достаточно одного из этих критериев.
3. Принятие решения об одобрении сделки. Несоблюдение правил одобрения крупной сделки может привести к ее признанию недействительной.
Согласие на совершение крупной сделки не требуется в случаях, предусмотренных законом. Например, если в обществе один участник, который одновременно является директором.
Для определения крупности сделки необходимо проверить соответствие критериям, установленным законодательством:
Критерий 1: Выход за пределы обычной хозяйственной деятельности. Оценивается на момент совершения сделки. К сделкам, совершаемым в обычной хозяйственной деятельности, относятся те, которые одновременно соответствуют следующим условиям:
приняты в деятельности общества или аналогичных обществ;
не приводят к прекращению деятельности общества, изменению ее вида или существенному изменению масштабов.
Сделки, не отвечающие этим условиям, считаются выходящими за пределы обычной деятельности. К таким сделкам судебная практика относит продажу или аренду основного производственного актива, сделки, влекущие существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта. Важно учитывать, что даже если балансовая стоимость отчужденного актива не превышает 25% от общей стоимости активов, сделка может быть признана крупной, если этот актив является ключевым для деятельности общества.
Критерий 2: Характер сделки. Положение о крупных сделках применяется к сделкам, связанным с приобретением, отчуждением, возможностью отчуждения (например, залог, поручительство), передачей имущества во временное владение или пользование, а также предоставлением права использования результатов интеллектуальной деятельности. Судебная практика показывает, что практически любая сделка может быть признана крупной при соблюдении стоимостного критерия и выходе за рамки обычной деятельности. Это включает изменения основных условий одобренных сделок, трудовые договоры в части выплат при увольнении или заработной платы, мировые соглашения, признание или отказ от иска, а также договоры с периодическими платежами, сумма которых за период действия договора (или за год для бессрочных договоров) составляет 25% и более от балансовой стоимости активов.
Критерий 3: Стоимость имущества по сделке составляет 25% и более от балансовой стоимости активов общества. Для определения этого соотношения необходимо:
1. Установить стоимость имущества по сделке. При приобретении имущества это цена сделки. При отчуждении – цена отчуждения или балансовая стоимость (большая из них). При передаче во временное владение или пользование – балансовая стоимость имущества. Стоимость сделки определяется без учета неустоек, если только сделка не заключалась с целью ее неисполнения. Для договоров с периодическими платежами учитывается общая сумма платежей за весь срок действия договора (или за год, если срок не определен, или наибольшая сумма за год, если платежи меняются).
2. При необходимости, прибавить стоимость имущества по взаимосвязанным сделкам. Признаками взаимосвязанности могут быть заключение сделок в короткий период, наличие единой хозяйственной цели, консолидация имущества у одного лица.
3. Определить балансовую стоимость всего имущества общества. Это сумма активов без учета долгов, на последнюю отчетную дату. Обычно используется балансовая стоимость на 31 декабря предшествующего года, но при наличии промежуточной отчетности используется ее показатель.
Принятие решения о согласии на совершение крупной сделки:
Решение принимается компетентным органом управления общества (общим собранием участников или советом директоров) до или после совершения сделки. Сделка может содержать отлагательное условие о возникновении прав и обязанностей после получения одобрения.
Для принятия решения необходимо:
Провести заседание соответствующего органа управления.
Определить орган, принимающий решение:
Совет директоров: при стоимости имущества от 25% до 50% балансовой стоимости активов, если вопрос отнесен уставом к его компетенции.
Общее собрание участников: при стоимости имущества от 25% до 50% балансовой стоимости активов (при отсутствии совета директоров или если вопрос не отнесен к его компетенции), а также при стоимости имущества более 50% балансовой стоимости активов.
Принять решение с учетом необходимого количества голосов:
Совет директоров: в соответствии с уставом, или большинством голосов участвующих членов (при кворуме не менее 50%), если иное не предусмотрено уставом.
Общее собрание участников: большинством от общего числа голосов участников, если уставом не предусмотрено большее число голосов.
Оформить решение в виде протокола, указав информацию о сделке. Сделка считается одобренной, если ее основные условия соответствуют сведениям, указанным в решении об одобрении.
Одобрение крупной сделки с заинтересованностью:
Если сделка одновременно является крупной и сделкой с заинтересованностью, порядок одобрения зависит от стоимости имущества:
От 25% до 50% балансовой стоимости активов:
При наличии совета директоров, он одобряет сделку как крупную. Общее собрание участников одобряет ее как сделку с заинтересованностью при наличии соответствующего требования.
При отсутствии совета директоров, общее собрание участников принимает решение об одобрении как крупной сделки, а как сделки с заинтересованностью – при наличии требования о проведении заседания.
Более 50% балансовой стоимости активов:
Общее собрание участников принимает решение об одобрении как крупной сделки и как сделки с заинтересованностью (при наличии требования о проведении заседания). Решение принимается с учетом правил для обоих типов сделок, включая большинство голосов не заинтересованных участников.
Содержание решения о согласии на совершение крупной сделки с заинтересованностью аналогично решению о крупной сделке, но дополнительно указываются сведения о заинтересованном лице и основаниях заинтересованности.