Для действительности соглашения о неустойке необходимо соблюдение письменной формы и согласование существенных условий, включающих основание для взыскания, порядок исчисления и размер неустойки (п. 1 ст. 330 ГК РФ). Отсутствие этих условий влечет за собой признание соглашения незаключенным и невозможность привлечения контрагента к ответственности (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Размер договорной неустойки определяется сторонами по их усмотрению. Однако суд вправе снизить неустойку, признав ее явно несоразмерной последствиям нарушения.

Форма соглашения: соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме (ст. 331 ГК РФ). Это может быть достигнуто путем включения условия о неустойке в основной договор или составления отдельного документа, например, соглашения о неустойке или дополнительного соглашения к договору. В последнем случае необходимо указать договор, к которому относится соглашение, данные сторон и подписи.

Основание для взыскания неустойки: необходимо четко определить обязательство, которое обеспечивает неустойка, и нарушение, за которое она применяется. Можно сослаться на соответствующий пункт договора, предусматривающий обязанность, и указать, что ее нарушение влечет уплату неустойки. Если обязательство исполняется поэтапно, следует определить, применяется ли неустойка при нарушении отдельных этапов или только при нарушении итогового срока. Также необходимо определить, будет ли начисляться неустойка за просрочку уплаты аванса.

Размер или порядок исчисления неустойки: содержание условия зависит от выбранного вида неустойки – штрафа (за разовые нарушения) или пени (за длящиеся нарушения).

Штраф: может быть установлен в виде фиксированной суммы или процента от расчетной суммы (базы). В последнем случае необходимо определить ставку процента и базу для расчета (сумма задолженности, цена договора и т.п.).

Пеня: необходимо описать порядок ее исчисления, указав:

единицу времени, за которую начисляется ставка пени (календарный или рабочий день, неделя, месяц и т.д.);

период начисления (как правило, до дня фактического исполнения обязательства включительно, но может быть сокращен в интересах должника – п. 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7);

ставку пени (фиксированная сумма или процент от расчетной суммы);

расчетную сумму (базу) для процентной ставки (обычно сумма задолженности).

Допускается сочетание штрафа и пени за одно нарушение. Гражданский кодекс РФ не ограничивает право сторон устанавливать неустойку в виде штрафа и пени одновременно.

Размер договорной неустойки: размер неустойки может быть любым по усмотрению сторон (п. 4 ст. 421 ГК РФ). Однако суд может уменьшить неустойку, признав ее явно несоразмерной последствиям нарушения (п. 1 ст. 333 ГК РФ). Несоразмерность может проявляться, например, в значительном превышении неустойки над убытками кредитора (Позиция ВС РФ, ВАС РФ). При сочетании штрафа и пени соразмерность последствиям нарушения оценивается суммарно (Позиция ВС РФ).