Применение зачета (взаимозачета) по контрактам, регулируемым Законом N 44-ФЗ, не рекомендуется, поскольку прямо не предусмотрено ни данным законом, ни Бюджетным кодексом РФ. В то же время, включение в контракт условия об удержании неустойки при оплате является целесообразным, так как такая возможность прямо предусмотрена Законом N 44-ФЗ и не является зачетом.
Гражданское законодательство допускает прекращение встречных однородных требований посредством зачета, если соблюдены определенные условия. Однако, зачет может быть запрещен законом или договором (контрактом). Хотя Закон N 44-ФЗ и Бюджетный кодекс РФ прямо не запрещают зачет, его применение в контексте бюджетного финансирования сопряжено с рисками.
Взаимозачет, представляющий собой двустороннее или трехстороннее прекращение встречных требований, также прямо не запрещен. Он рассматривается как прекращение обязательств иным способом, не противоречащим законодательству (п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6). Тем не менее, заказчикам по Закону N 44-ФЗ не рекомендуется применять зачет (взаимозачет) по контрактам, финансируемым из бюджета.
Основная проблема заключается в том, что порядок проведения зачета (взаимозачета) не учитывает особенности исполнения бюджетов, установленные Бюджетным кодексом РФ. Бюджетное законодательство предусматривает раздельное исполнение бюджета по доходам, расходам и источникам финансирования дефицита, а также единство кассы, предполагающее зачисление всех поступлений и осуществление всех перечислений через единый счет бюджета (ст. ст. 32, 38.2, 215.1 Бюджетного кодекса РФ). Зачет (взаимозачет) предполагает некассовое исполнение обязательств, что может нарушать эти положения. Данный вывод подтверждается Письмом Минфина России от 22.01.2020 N 09-01-08/3433.
Минфин России неоднократно указывал на отсутствие возможности осуществления ни зачета (Письма от 03.05.2023 N 02-11-14/40501, от 06.07.2023 N 02-06-10/63435), ни взаимозачета (Письмо от 02.11.2017 N 24-03-08/72382). В отношении казенных учреждений прямо указано на противоречие взаимозачета бюджетному законодательству (Письмо от 05.02.2016 N 02-02-04/5996). Данная позиция распространяется и на государственные (муниципальные) органы (ч. 11 ст. 161 БК РФ).
Бюджетные и автономные учреждения могут в ряде случаев прекратить встречные обязательства зачетом (взаимозачетом) полностью или частично, если контракт заключен по Закону N 44-ФЗ, но за счет средств, полученных в рамках приносящей доход деятельности.
При намерении прекратить обязательства по контракту зачетом необходимо проверить соблюдение общих условий, в частности, убедиться в отсутствии запрета на зачет в контракте и соблюдать общий порядок.
В случае наличия у поставщика (подрядчика, исполнителя) начисленной и неуплаченной неустойки, Закон N 44-ФЗ предусматривает механизм ее удержания из суммы оплаты по тому же контракту. Для этого необходимо предусмотреть соответствующее условие в контракте, что является правом заказчика (п. 2 ч. 14 ст. 34 Закона N 44-ФЗ).
Условие об уменьшении суммы платежей на размер начисленной неустойки не является зачетом (Определение Верховного Суда РФ от 02.02.2021 N 305-ЭС20-18448 по делу N А40-29629/2019, Постановление Президиума ВАС РФ от 19.06.2012 N 1394/12 по делу N А53-26030/2010). При наличии такого условия заказчик обязан удерживать неустойку и учитывать особенности отражения операций в бюджетном учете (Письма Минфина России от 15.07.2024 N 24-06-09/65733, от 11.03.2024 N 24-06-06/21161).