Договор эскроу, или условного депонирования, представляет собой инструмент для исполнения основного обязательства, при котором имущество передается не напрямую контрагенту, а через доверенное третье лицо – эскроу-агента. Получатель (бенефициар) получает имущество лишь после выполнения определенных условий, зафиксированных в договоре. Предметом депонирования могут выступать любые движимые вещи, безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги, за исключением недвижимости. Важным преимуществом такого механизма является защита депонированного имущества от взыскания, ареста, обеспечительных мер и процедур банкротства.
Суть условного депонирования заключается в том, что депонент обязуется передать имущество эскроу-агенту для исполнения обязательства перед бенефициаром. С момента депонирования основное обязательство депонента перед бенефициаром считается исполненным. Эскроу-агент, в свою очередь, гарантирует сохранность имущества в течение установленного срока и передает его бенефициару при наступлении оговоренных оснований. В противном случае имущество возвращается депоненту. Договор эскроу может быть взаимным, когда обе стороны двустороннего договора депонируют имущество. Этот механизм особенно полезен в ситуациях, когда существует неопределенность в надлежащем исполнении обязательств контрагентом, например, для обеспечения сохранности активов приобретаемого бизнеса в период сделки. Основаниями для передачи оплаты могут служить различные события: предъявление отгрузочных документов в оптовой торговле, государственная регистрация права собственности на недвижимость, регистрация автомобиля в ГИБДД. В сфере долевого строительства расчеты через счет эскроу регулируются специальными нормами Федерального закона № 214-ФЗ, предусматривающими внесение дольщиком оплаты на счет эскроу в банке, соответствующем установленным критериям. Передача средств застройщику или погашение кредита происходит после ввода дома в эксплуатацию и регистрации права собственности. Разъяснения Банка России уточняют, что банк не обязан отслеживать сроки поступления средств, порядок получения информации о движении средств может быть урегулирован соглашением сторон, возможна отсрочка для дольщика по внесению средств, а открытие аккредитива для внесения средств на счет эскроу не является обязательным. Депонирование документов также применяется, например, при сделках с правами на результаты интеллектуальной деятельности. Отказ от договора эскроу возможен только по обоюдному согласию депонента и бенефициара.
Предметом депонирования могут быть любые движимые вещи, включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы, а также безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги. Недвижимость депонированию не подлежит. Безналичные денежные средства могут быть депонированы на банковском счете эскроу или на номинальном счете другого эскроу-агента, при этом нормы о списании или аресте средств на номинальном счете не применяются.
Депонированное имущество надежно защищено от обращения взыскания, ареста и принятия обеспечительных мер. Это означает, что имущество будет передано бенефициару даже в случае ареста или продажи другого имущества депонента за долги. Взыскание может быть обращено только на права (требования) депонента или бенефициара. Кредиторы депонента могут претендовать на его право требования к бенефициару или эскроу-агенту только в случае прекращения или нарушения договора эскроу, например, если срок депонирования истек без возникновения оснований для передачи имущества, или если эскроу-агент передал имущество бенефициару необоснованно. Кредиторы бенефициара могут обратить взыскание на его право требования о передаче имущества эскроу-агентом. Важно, чтобы договор эскроу заключался именно для исполнения основного обязательства. Если договор заключен с целью уклонения от ответственности перед третьими лицами, он считается ничтожным, и депонированное имущество не будет защищено от взыскания.
В случае банкротства депонента депонированное имущество не может быть распоряжено внешним или конкурсным управляющим. Банкротство не препятствует передаче имущества бенефициару, если основания для передачи возникли в течение шести месяцев с момента введения конкурсного производства. В противном случае имущество включается в конкурсную массу.
Основаниями для передачи имущества бенефициару могут служить наступление срока, события, совершение определенных действий бенефициаром или третьим лицом. Договором эскроу может быть предусмотрена совокупность таких оснований. Наступление срока обычно не требует документального подтверждения, тогда как наступление события или совершение действий требуют подтверждения, желательно такого, которое бенефициар может предоставить самостоятельно. Эскроу-агент проверяет представленные бенефициаром документы по внешним признакам и не передает имущество, если есть разумные сомнения в их достоверности, если стороны не согласовали иной порядок. Если проверка оснований возложена на эскроу-агента, необходимо предусмотреть возможность его независимой проверки.
Максимальный срок действия договора эскроу составляет пять лет. Если срок не установлен или указан больший срок, договор действует пять лет. По истечении срока имущество возвращается депоненту или передается бенефициару при наличии оснований, если стороны не согласовали иные последствия.
По умолчанию, депонированное имущество передается бенефициару в течение 7 дней с момента предъявления требования, а по счету эскроу – в течение 10 дней с момента возникновения оснований для передачи, если иное не согласовано в договоре.
Договор эскроу заключается между депонентом, бенефициаром и эскроу-агентом. Сторонами могут быть любые физические и юридические лица. Форма договора – нотариальная, за исключением депонирования безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг. Существенными условиями являются предмет договора и основания для передачи имущества бенефициару. Предмет договора должен включать объект и цель депонирования, а также конкретное обязательство депонента и реквизиты документа, из которого оно возникло. Порядок проверки оснований для передачи имущества может быть согласован в договоре. Стороны могут предусмотреть право депонента распоряжаться имуществом или право эскроу-агента использовать его. Договор эскроу является возмездным, при этом обязательство по выплате вознаграждения является солидарным для депонента и бенефициара, если стороны не согласовали иное. Размер вознаграждения эскроу-агента следует определить в договоре, иначе оно будет определяться по обычным расценкам за аналогичные услуги.
Счет эскроу – это специальный банковский счет для условного депонирования безналичных денежных средств. Отношения по счету эскроу, возникшие с 1 июня 2018 года, регулируются нормами о договоре эскроу. Договор счета эскроу может быть как отдельным, так и включенным в другой договор, где эскроу-агентом выступает банк. Для открытия счета эскроу требуется предоставление документов и сведений, предусмотренных законодательством и банковскими правилами. Банк информирует налоговый орган об открытии, закрытии или изменении реквизитов счета эскроу. Арест, списание или приостановление выдачи средств со счета эскроу не допускаются. Стороны не вправе распоряжаться средствами на счете, если иное не согласовано. При банкротстве депонента счет эскроу не закрывается, средства не списываются на другие счета, а передаются бенефициару при возникновении оснований в течение шести месяцев. Депонент и бенефициар имеют доступ ко всей информации по счету. Денежные средства физлиц-депонентов на счете эскроу для расчетов по сделкам с недвижимостью и долевым строительством подлежат страхованию.
Счет эскроу необходимо открывать для выплаты дивидендов и иных платежей уполномоченному получателю. Выплата должна быть произведена в установленный срок или перечислена на счет эскроу не позднее 30 дней с даты его истечения. Счет открывают лица, имеющие право на доходы от источников в РФ, включая международные и иностранные компании, а также российские юрлица, исполняющие обязанности по перечислению дивидендов. Агент может открыть счет эскроу для передачи денежных средств бенефициару, предварительно уведомив получателей. С момента поступления денежных средств на счет эскроу обязанность по выплате дивидендов считается исполненной.