Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) предоставляют заказчику право отменить закупку до заключения контракта. Также заказчик и участник закупки вправе приостановить подписание контракта на период действия таких обстоятельств. Кроме того, форс-мажор является одним из оснований для проведения закупки у единственного поставщика.

1. Критерии определения форс-мажора в закупках по 44-ФЗ

Закон N 44-ФЗ не содержит определения форс-мажора или перечня соответствующих обстоятельств. Для признания события форс-мажорным необходимо наличие двух признаков: чрезвычайности и непредотвратимости. Чрезвычайность подразумевает исключительный характер события, которое не могло произойти в данных условиях. Непредотвратимость означает, что ни одно другое лицо в аналогичной ситуации не смогло бы избежать наступления обстоятельства или его последствий (пункт 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 8 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7). Данные признаки форс-мажора применимы и к сфере закупок по 44-ФЗ.

Органы власти также могут признавать обстоятельства форс-мажорными. Например, распространение коронавирусной инфекции COVID-19 признано Минфином России, МЧС России и ФАС России чрезвычайным и непреодолимым обстоятельством (пункт 1 Письма Минфина России N 24-06-05/26578, МЧС России N 219-АГ-70, ФАС России N МЕ/28039/20 от 03.04.2020).

2. Последствия наступления форс-мажора в закупке по 44-ФЗ

Закон N 44-ФЗ устанавливает следующие последствия наступления форс-мажора:

Заказчик имеет право отменить закупку на любом этапе до заключения контракта. Для отмены закупки по причине форс-мажора необходимо разместить соответствующее извещение в Единой информационной системе в сфере закупок (ЕИС). С момента размещения извещения закупка считается отмененной. Следует учитывать, что при проведении закрытых электронных процедур такое извещение на официальном сайте не размещается (часть 1, пункт 1 части 2 статьи 36 Закона N 44-ФЗ);

Стороны контракта освобождаются от уплаты неустойки, если докажут, что нарушение обязательств произошло вследствие форс-мажорных обстоятельств (часть 9 статьи 34 Закона N 44-ФЗ). Например, поставщик может ссылаться на форс-мажор, если не исполнил контракт из-за мер, принятых в России или за рубежом для предотвращения распространения новой коронавирусной инфекции (пункт 3 Письма Минфина России N 24-06-05/26578, МЧС России N 219-АГ-70, ФАС России N МЕ/28039/20 от 03.04.2020). Верховный Суд Российской Федерации отмечает, что признание распространения новой коронавирусной инфекции форс-мажорным обстоятельством не является универсальным и зависит от типа и условий деятельности организации, а также от региона ее деятельности. При установлении наличия форс-мажора необходимо учитывать конкретные обстоятельства;

Заказчик может провести срочную аварийную закупку у единственного поставщика на основании пункта 9 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ. Закупка возможна только в объеме, необходимом для устранения последствий форс-мажорных обстоятельств, если проведение длительной конкурентной закупки нецелесообразно.

Форс-мажор не является основанием для расторжения контракта по инициативе одной из сторон согласно Закону N 44-ФЗ. В случае невозможности исполнения обязательств, связанных с распространением коронавирусной инфекции, рекомендуется обратиться к контрагенту с предложением о расторжении контракта по соглашению сторон (часть 8 статьи 95 Закона N 44-ФЗ). Если достичь соглашения не удается, следует изучить условия контракта на предмет наличия оснований для одностороннего отказа от исполнения, например, в случае существенного нарушения условий контрагентом. При отсутствии таких оснований необходимо обращаться в суд с заявлением о расторжении контракта в связи с существенным изменением обстоятельств (пункт 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, Обзор по отдельным вопросам судебной практики N 1 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020)).