Законодательство Российской Федерации не содержит определения понятия «консорциум» и не устанавливает специальных требований к его форме. На практике консорциумом называют объединение юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, созданное для реализации конкретного проекта. Стороны могут выбрать любую форму совместной деятельности, предусмотренную законом, соответствующую их целям и интересам. Это может быть создание нового юридического лица (коммерческого или некоммерческого) или осуществление деятельности на основании договора, чаще всего договора простого товарищества.
Консорциум представляет собой временное объединение нескольких лиц, как правило, организаций и/или предпринимателей, для координации совместных действий и реализации общего проекта. Хотя в российском законодательстве отсутствует понятие консорциума, оно широко используется в международной практике и соглашениях. Поэтому юридические лица и предприниматели объединяют свои ресурсы в формах, допустимых российским правом, и могут именовать их консорциумами. Например, консорциумом может являться простое товарищество.
Как правило, консорциумы создаются для реализации крупных, дорогостоящих и часто долгосрочных программ, таких как промышленные, инвестиционные, научные или образовательные проекты.
Для создания консорциума на договорной основе необходимо заключить соглашение, определяющее порядок совместных или скоординированных действий сторон. Реализацию проекта осуществляют сами участники, а договор регулирует их взаимоотношения и деятельность консорциума. Целесообразно установить срок действия договора или привязать его к достижению поставленной цели.
Существуют два основных варианта:
Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), регулируемый главой 55 Гражданского кодекса Российской Федерации. Он является наиболее близким аналогом консорциума в российском праве и часто используется для этих целей. Участники объединяют свои вклады и совместно действуют для достижения общей цели, коммерческой или некоммерческой. Однако предпринимательской деятельностью может заниматься только простое товарищество, в котором участвуют индивидуальные предприниматели или коммерческие организации (пункты 1 и 2 статьи 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Смешанный или непоименованный договор (пункты 2 и 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации). Это соглашения о сотрудничестве, совместных инвестициях и т.п., которые не могут быть квалифицированы как простое товарищество. Стороны координируют свои действия, но не ведут совместных дел или не объединяют вклады. Содержание таких договоров обычно индивидуально и разрабатывается с учетом конкретного проекта.
Наименование договора не имеет юридического значения, стороны могут выбрать любое название, например, «соглашение о создании консорциума». Однако договор, скорее всего, будет квалифицирован как один из вышеуказанных типов.
При заключении договора необходимо учитывать особенности его составления, в зависимости от того, подходит ли он под определение простого товарищества. В случае соответствия, договор составляется по общим правилам договора простого товарищества, с указанием существенных условий: предмет (совместная деятельность), цель, размер и форма вкладов (пункт 1 статьи 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации, Определение Верховного Суда Российской Федерации от 03.12.2019 N 41-КГ19-37).
Если договор не соответствует требованиям простого товарищества, необходимо определить ключевые условия сотрудничества и оценить, на какие типы договоров он больше похож. Вероятно, договор будет смешанным и содержать элементы простого товарищества. Например, инвесторы предоставляют финансирование, а подрядчик осуществляет строительство. В таком случае, к соответствующим элементам договора применяются правила, регулирующие конкретный вид договора (например, подряда).
В случае непоименованного договора, при его составлении следует руководствоваться общими принципами гражданского законодательства и структурой договора, принятой на практике (преамбула, предмет и т.д.). В редких случаях к непоименованным договорам могут применяться нормы, регулирующие отдельные виды договоров (пункт 2 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Альтернативным способом создания консорциума является учреждение нового юридического лица, которое самостоятельно реализует проект и отвечает по обязательствам своим имуществом. В этом случае участники создают юридическое лицо-корпорацию и становятся его членами (участниками) (пункт 1 статьи 65.1 Гражданского кодекса Российской Федерации). В наименование юридического лица можно включить слово «консорциум». Для учреждения юридического лица необходимо принять единогласное решение, утвердить учредительные документы и зарегистрировать его в установленном порядке (пункты 1-3 статьи 50.1, пункт 1 статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации).
В зависимости от характера деятельности консорциума, можно выбрать:
Коммерческое корпоративное юридическое лицо, которое может осуществлять любую законную предпринимательскую деятельность в соответствии с учредительными документами. Наиболее универсальной формой является общество с ограниченной ответственностью (ООО).
Некоммерческое корпоративное юридическое лицо, например, ассоциация (союз), которая может координировать предпринимательскую деятельность участников, представлять и защищать их общие интересы (пункт 1 статьи 123.8 Гражданского кодекса Российской Федерации).