Правильная квалификация сделки как совершаемой с заинтересованностью необходима для соблюдения установленного порядка заключения таких сделок. Типичный пример – сделка, в которой одним из участников является директор ООО. Аналогичное правило распространяется на сделки с членами совета директоров, правления, а также с участниками, владеющими более 50% долей. Выявление таких сделок обычно не представляет сложности, поскольку указанные лица, как правило, известны.
Однако существуют и более сложные случаи, требующие дополнительных действий для установления заинтересованности. Необходимо, во-первых, определить потенциально заинтересованных лиц, а во-вторых, проверить контрагента на наличие связи с этими лицами. Ошибки в квалификации сделки могут привести к неблагоприятным последствиям.
1. Лица, потенциально заинтересованные в сделке
Полный перечень лиц, которые могут быть заинтересованы в сделке, содержится в пункте 1 статьи 45 Закона об ООО. Этот перечень включает как известных ООО лиц, так и тех, о которых общество может не знать. Определение потенциально заинтересованных лиц и установление факта их заинтересованности должны производиться на момент заключения сделки (согласно позиции Верховного Суда РФ).
К известным ООО лицам, которые могут быть заинтересованы в сделке, относятся (пункт 1 статьи 45 Закона об ООО):
Директор или иное лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа;
Член совета директоров;
Член правления или иного коллегиального исполнительного органа;
Участник ООО, владеющий долей более 50%. Данное лицо, хотя и не указано непосредственно в законе, относится к контролирующим лицам, поскольку такая доля, как правило, дает более 50% голосов на общем собрании участников. Кроме того, при отсутствии иных требований в уставе, лицо, владеющее долей более 50%, может самостоятельно назначать директора ООО (пункты 1 статьи 32 и 1 статьи 45 Закона об ООО).
К неизвестным ООО лицам, которые могут быть заинтересованы в сделке, относятся (пункт 1 статьи 45 Закона об ООО):
Лицо, являющееся контролирующим лицом общества (за исключением участника, владеющего долей более 50%, который обществу известен). Неопределенность в отношении таких лиц обусловлена широким толкованием понятия «контролирующее лицо».
Например, контролирующим лицом может быть лицо, не являющееся участником общества, но являющееся единственным участником (акционером) юридических лиц, которые в совокупности владеют в ООО долей более 50%.
Установление контроля через сложные и непрозрачные корпоративные структуры, в том числе с использованием офшорных организаций, является наиболее сложной задачей. В таких случаях контроль устанавливается на основании фактической аффилированности лиц;
Лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания. Законодательство не устанавливает критерии для определения таких лиц, поэтому необходимо обращаться к судебной практике для определения круга лиц, которые могут быть признаны таковыми.
2. Признание потенциально заинтересованного лица заинтересованным в сделке
После определения круга потенциально заинтересованных лиц необходимо установить, заинтересованы ли они в конкретной сделке, совершаемой обществом. Перечень всех случаев, когда потенциально заинтересованное лицо признается заинтересованным, содержится в пункте 1 статьи 45 Закона об ООО. Эти случаи можно разделить на две группы в зависимости от того, с кем ООО заключает сделку – с физическим или юридическим лицом.
Группа 1. Сделка заключается с физическим лицом, являющимся выгодоприобретателем, посредником или представителем в данной сделке.
В этом случае сделка признается совершаемой с заинтересованностью, если физическим лицом является само заинтересованное лицо или его родственник, а именно (пункт 1 статьи 45 Закона об ООО):
Супруг;
Родитель;
Дети;
Полные и неполные братья и сестры;
Усыновители и усыновленные.
Следует отметить, что пункт 1 статьи 45 Закона об ООО не предусматривает признание сделок с заинтересованностью при участии дедушек, бабушек и внуков заинтересованного лица.
Сделки также не признаются совершаемыми с заинтересованностью, если в них участвует физическое лицо, состоящее в формальном браке с заинтересованным лицом (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.08.2010 по делу N А75-7315/2009).
Кроме того, лица, имеющие общих детей вне брака, вероятно, перестанут включаться в перечень лиц, связанных с заинтересованным лицом, в связи с исключением понятия «аффилированные лица» из пункта 1 статьи 45 Закона об ООО. Ранее в судебной практике такие лица признавались аффилированными на основании наличия общих детей (Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2012 по делу N А13-12276/2010).
Группа 2. Сделка совершается с юридическим лицом, являющимся выгодоприобретателем, посредником или представителем в этой сделке.
В этом случае сделка признается совершаемой с заинтересованностью, если (пункт 1 статьи 45 Закона об ООО):
Юридическое лицо подконтрольно самому заинтересованному лицу или одному из лиц, имеющих с ним родственную связь;
Заинтересованное лицо или одно из лиц, имеющих с ним родственную связь, занимает должность в органах управления юридического лица или управляющей организации.
3. Последствия ошибки при квалификации сделки
Ошибка при квалификации сделки как совершаемой с заинтересованностью повлечет негативные последствия для общества, как в случае признания таковой не являющейся таковой сделкой, так и в обратной ситуации.
В частности:
Признание совершаемой с заинтересованностью сделки, не являющейся таковой, повлечет временные и денежные затраты на процедуру согласования, включая извещение участников ООО и созыв собрания участников (пункты 3 и 4 статьи 45 Закона об ООО);
Непризнание совершаемой с заинтересованностью сделки, являющейся таковой, и необеспечение извещения участников ООО может привести к признанию сделки недействительной в судебном порядке, а также к взысканию с директора убытков, возникших у общества (статья 44 и пункт 6 статьи 45 Закона об ООО).