Лица, контролирующие общество с ограниченной ответственностью (ООО), обязаны самостоятельно информировать общество о своей заинтересованности в совершаемых сделках и предоставлять соответствующие сведения. Однако на практике это требование не всегда соблюдается. Для предотвращения возможных оспариваний сделок или взыскания убытков с директора, возникших в результате заключенной сделки, рекомендуется ООО самостоятельно идентифицировать контролирующих лиц, используя перечень аффилированных лиц.
Контролирующими лицами признаются те, кто обладает возможностью определять принимаемые ООО решения. Они могут быть участниками общества, а могут и не быть ими, осуществляя управление через другие юридические лица или на основании заключенных договоров (соглашений).
1. Критерии определения контролирующего лица ООО при квалификации сделки как "сделки с заинтересованностью"
Контролирующими лицами считаются те, кто обладает более 50% голосов на общем собрании участников и (или) имеет право назначать директора и (или) более половины членов совета директоров (пункт 1 статьи 45 Закона об ООО).
Лицо может обладать указанным объемом голосов или прав непосредственно (пункт 1 статьи 45 Закона об ООО), например, являясь участником общества и (или) имея право распоряжаться голосами на иных законных основаниях, таких как договор залога доли, предусматривающий передачу залогодержателю прав участника ООО.
Кроме того, лицо может не быть участником общества, но контролировать юридические лица, которые, в свою очередь, являются участниками общества.
Важно учитывать, что само по себе владение долей в размере более 50% не всегда означает наличие прав контролирующего лица, поскольку:
Устав может изменять порядок определения количества голосов, принадлежащих участнику (пункт 1 статьи 32 Закона об ООО);
Соглашение между участниками общества может ограничивать их права на избрание членов органов управления ООО (пункт 3 статьи 8 Закона об ООО, статья 67.2 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Поэтому при определении количества голосов участника общества следует исходить не из размера его доли, а из его фактических прав в части принятия решений ООО.
2. Порядок получения ООО информации о контролирующих лицах при квалификации сделки как "сделки с заинтересованностью"
ООО должно получать информацию о контролирующих лицах от самих контролирующих лиц, если у них имеется заинтересованность в сделке (пункт 2 статьи 45 Закона об ООО).
Они также обязаны сообщить обществу о (пункт 2 статьи 45 Закона об ООО):
Подконтрольных им юридических лицах;
Юридических лицах, в которых они занимают должности в органах управления;
Наличии у них родственников и подконтрольных им лицах (организациях) (при наличии таких сведений);
Известных им совершаемых или планируемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными.
Подробный перечень необходимых сведений и рекомендуемая форма сообщения, предоставляемого контролирующими лицами, содержатся в Указании Банка России от 03.04.2017 N 4338-У.
Рекомендуется руководствоваться данным Указанием, несмотря на его ориентацию на акционерные общества (АО), поскольку правовое регулирование АО и ООО в части сделок с заинтересованностью во многом аналогично.
Несмотря на обязанности контролирующих лиц, ООО должно самостоятельно при заключении сделки идентифицировать своих контролирующих лиц и проверять их на предмет заинтересованности.
Установление контролирующих лиц позволит избежать возможных споров с участниками, таких как оспаривание сделок как совершенных с заинтересованностью или взыскание убытков с директора в связи с совершением сделки с заинтересованностью, повлекшей убытки.
Для этого необходимо:
Выявить в списке аффилированных лиц перечень лиц, соответствующих критериям контролирующих лиц.
Как правило, в ООО такими лицами являются лица, включенные в список по следующим основаниям (столбец 4 списка):
Лицо, которое имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов. Такое лицо будет отвечать критерию контролирующего лица, если в столбце 6 списка указано, что оно владеет более 50% долей в уставном капитале;
Лицо принадлежит к той же группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо. Такие лица будут отвечать критерию контролирующих, если они являются:
Участниками (акционерами), владеющими более 50% уставного капитала юрлица - участника ООО, владеющего более 50% долей в уставном капитале;
Лицами, имеющими право давать обязательные указания юрлицу - участнику ООО, владеющему более 50% долей в уставном капитале.
При этом количество таких лиц зависит от количества юридических лиц, последовательно владеющих друг в друге более 50% голосов. Более подробная информация о лицах, имеющих право давать обществу обязательные для него указания, представлена в отдельном материале.
Проверить Устав на предмет наличия положений, устанавливающих отличный от Закона об ООО порядок определения количества голосов;
Проверить, заключены ли между участниками ООО договоры об осуществлении прав участников. При наличии договора необходимо изучить его на предмет порядка голосования и назначения членов органов ООО.