Перед заключением сделки с заинтересованностью необходимо выполнить следующие шаги:

Шаг 1: Определите, требуется ли получение согласия (одобрения) на совершение сделки.

Шаг 2: Выявите наличие заинтересованности в сделке у директора, членов совета директоров (правления), лица, контролирующего общество, или лица, имеющего право давать обязательные указания.

Шаг 3: Уведомите участников и иных лиц о сделке не позднее чем за 15 дней до даты ее заключения.

Шаг 4: Примите решение о согласии на совершение (одобрении) сделки, если поступило соответствующее требование от участников и иных лиц.

Несоблюдение правил согласования (одобрения) сделки с заинтересованностью может повлечь признание ее недействительной (п. 6 ст. 45 Закона об ООО).

1. Случаи, когда согласие (одобрение) на сделку не требуется

Согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью не требуется в случаях, установленных законом. Например:

В обществе единственный участник, который также является директором (п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

Сделка совершается в рамках обычной хозяйственной деятельности на условиях, аналогичных сделкам, которые общество ранее совершало без заинтересованности (п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

Кроме того, согласие может не требоваться, если устав ООО предусматривает, что требования закона о порядке согласования (одобрения) таких сделок не применяются, или если сделки с заинтересованностью совершаются в общем порядке, установленном для любых других сделок общества (п. 9 ст. 45 Закона об ООО, п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

2. Определение наличия заинтересованности в сделке

Для определения наличия заинтересованности необходимо:

2.1. Составить перечень лиц, у которых может быть заинтересованность:

В перечень входят (п. 1 ст. 45 Закона об ООО):

Директор общества.

Члены совета директоров.

Члены коллегиального исполнительного органа (правления).

Контролирующие лица (лица, имеющие право распоряжаться более 50% голосов общего собрания и/или право назначать директора и/или более половины членов совета директоров).

Лицо, имеющее право давать обществу обязательные указания.

Лицо может обладать такими правами прямо (как участник общества или на основании договора доверительного управления долей) или косвенно (через владение юридическими лицами, являющимися участниками общества).

Важно учитывать, что устав ООО может расширять перечень заинтересованных лиц (п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

2.2. Определить наличие признаков заинтересованности у каждого лица из перечня:

Лица признаются заинтересованными, если стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем по сделке является (п. 1 ст. 45 Закона об ООО):

Само заинтересованное лицо или его:

Супруг.

Родитель или усыновитель.

Дети или усыновленные.

Полнородные и неполнородные братья и сестры.

Подконтрольные лица (организации, находящиеся под прямым или косвенным контролем).

Юридическое лицо, которое контролируется указанными выше лицами, или они входят в его органы управления или органы управления его управляющей компании.

Устав ООО может устанавливать иные критерии признания лиц заинтересованными (п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27). В таких случаях необходимо учитывать положения устава.

Кто признается выгодоприобретателем по сделке?

Закон об ООО не раскрывает это понятие. Согласно позиции Верховного Суда РФ, выгодоприобретателем является лицо, не являющееся стороной сделки, которое в результате ее совершения (п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27):

Освобождается от обязанностей перед обществом или третьим лицом.

Получает права по сделке (например, выгодоприобретатель по договорам страхования, доверительного управления имуществом, бенефициар по банковской гарантии, третье лицо, в пользу которого заключен договор по ст. 430 ГК РФ).

Иным образом извлекает имущественную выгоду (например, приобретает статус участника опционной программы общества).

Является должником по обязательству, в обеспечение исполнения которого общество предоставляет поручительство либо имущество в залог (за исключением случаев, когда договор поручительства или залога совершен не в интересах должника или без его согласия).

3. Уведомление о совершении сделки

Общество обязано уведомить о совершении сделки с заинтересованностью (п. 3 ст. 45 Закона об ООО):

Участников, не заинтересованных в сделке.

Незаинтересованных членов совета директоров.

Устав ООО может предусматривать иные правила и круг лиц для уведомления (п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

3.1. Сроки уведомления:

Не позднее чем за 15 дней до совершения сделки, если уставом не предусмотрен иной срок (абз. 2 п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

3.2. Содержание уведомления:

В уведомлении необходимо указать (абз. 2 п. 3 ст. 45 Закона об ООО):

Лицо (лица), являющееся стороной, выгодоприобретателем.

Лицо (лица), имеющее заинтересованность, и основания их заинтересованности.

Цена сделки.

Предмет сделки.

Иные существенные условия сделки или порядок их определения.

3.3. Порядок уведомления:

Порядок зависит от положений устава и от того, кому направляется уведомление:

Участники, не заинтересованные в сделке:

Регистрируемым почтовым отправлением по адресам, указанным в списке участников ООО (п. 1 ст. 36, п. 3 ст. 45 Закона об ООО), или

Иным способом, предусмотренным Законом об ООО или уставом (п. 1 ст. 36, п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

Члены совета директоров, не заинтересованные в сделке:

Закон об ООО не устанавливает порядок уведомления. Рекомендуется направлять уведомление таким образом, чтобы они имели возможность его получить.

4. Принятие решения о согласии на совершение сделки

По общему правилу, предварительное согласие (одобрение) на сделку с заинтересованностью не требуется. Решение о согласии необходимо принимать только при поступлении соответствующего требования (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Устав ООО может устанавливать иные правила (например, обязательное предварительное согласование, порядок предъявления требования об одобрении сделки, отказ от возможности направлять такие требования) (п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Требование о проведении заседания (заочного голосования) общего собрания или совета директоров для получения согласия могут направить (абз. 2 п. 4 ст. 45 Закона об ООО):

Директор.

Участник, обладающий не менее 1% долей, или группа участников, обладающая в совокупности таким количеством долей.

Член коллегиального исполнительного органа.

Член совета директоров.

Содержание требования:

Законом не установлено. Рекомендуется созывать орган для принятия решения, если из содержания требования видна воля лица на принятие такого решения. Например, в требовании указано: "Провести заседание (заочное голосование) общего собрания участников для принятия решения по вопросу о согласии на совершение сделки" или "Требую до совершения сделки принять решение о ее одобрении".

Если решение не принято, хотя требование направлено, сделка может быть признана недействительной при наличии оснований, предусмотренных п. 6 ст. 45 Закона об ООО.

Момент направления требования:

Требование может быть направлено в любой момент, в том числе до или после уведомления о сделке, или даже после ее совершения (п. 4 ст. 45 Закона об ООО, п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Как принимается решение о согласии (одобрении) сделки?

Решение принимается собранием участников или советом директоров в зависимости от наличия совета директоров и компетенции по вопросу согласия на сделку (п. п. 4, 8 ст. 45 Закона об ООО).

Для принятия решения необходимо:

1. Подготовиться к проведению заседания (заочного голосования) и провести его в соответствии с требованиями законодательства и устава.

2. Принять решение путем голосования. Необходимо, чтобы "за" проголосовало более 50% голосов членов совета директоров, не заинтересованных в сделке (если уставом не предусмотрено большее количество), или более 50% голосов участников, не заинтересованных в сделке и не подконтрольных лицам, заинтересованным в ней (если уставом не предусмотрено большее количество) (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

3. Оформить решение в виде протокола (п. п. 3.2, 3.3 ст. 32, п. п. 1 - 3 ст. 38.2 Закона об ООО).

В решении должны быть указаны (п. 5 ст. 45 Закона об ООО):

Лицо (лица), являющееся стороной, выгодоприобретателем по сделке (за исключением случаев заключения сделки на торгах или когда указанные лица не могут быть определены на момент получения согласия (абз. 4 п. 3 ст. 46 Закона об ООО)).

Лицо (лица), имеющее заинтересованность, и основания заинтересованности.

Цена сделки.

Предмет сделки.

Иные существенные условия или порядок их определения.