Существуют три основных типа соглашений, позволяющих изменить сторону в обязательстве: уступка права требования, перевод долга и передача договора, охватывающая все права и обязанности. Ключевым моментом для действительности любого из этих соглашений является четкое описание его предмета. Без этого соглашение будет считаться незаключенным, и смена стороны в обязательстве не произойдет. Например, при уступке права требования необходимо точно определить, что именно может требовать новый кредитор, в каком объеме и из какого первоначального договора возникло это требование. Также рекомендуется указывать цену соглашения. Важно заключать такие соглашения в той же форме, что и основной договор, к которому они относятся. Для упрощения процесса и избежания необходимости получения отдельных согласий и уведомлений, возможно составление трехстороннего соглашения.
При составлении соглашения об уступке требования (цессии) необходимо согласовать его существенное условие – предмет. Судебная практика также относит к существенным условиям указание на цедента (первоначального кредитора) и цессионария (нового кредитора), а также на характер действий цедента: передача права требования и согласие цессионария принять это право. Несогласование существенных условий может привести к признанию договора незаключенным. Однако сторона, подтвердившая действие договора, например, приняв исполнение, не вправе недобросовестно ссылаться на его незаключенность. Рекомендуется также согласовать условия, предотвращающие разногласия при исполнении, такие как цена уступаемого требования и порядок ее уплаты, момент перехода требования, порядок передачи документов, уведомления должника, ответственность сторон и заверения.
Для согласования предмета соглашения об уступке следует указать обязательство, на основании которого требование принадлежит цеденту (реквизиты договора и сведения о должнике), какие именно требования переходят к новому кредитору (денежные или неденежные), а также их размер (сумма долга, количество товаров или услуг). По умолчанию требование переходит в полном объеме и на условиях, существовавших на момент перехода, включая права на неустойку и проценты, если иное не оговорено сторонами. Рекомендуется перечислить документы, подтверждающие требование.
При уступке будущего требования его необходимо описать так, чтобы оно было идентифицируемо на момент возникновения или перехода. При частичной уступке или уступке без связанных прав, это должно быть прямо указано в соглашении, иначе требование перейдет в полном объеме. Для уступки требования по длящемуся обязательству (например, арендные платежи) необходимо дополнительно указать период, за который уступается требование.
Условие о цене не является существенным для договора цессии. При его отсутствии цессионарий обязан уплатить сумму, обычно взимаемую по таким договорам, или цену определит суд. Цена определяется сторонами и не обязательно должна совпадать с размером переходящего требования. Для согласования цены указывается сумма, валюта и срок уплаты. При установлении цены в иностранной валюте или условных единицах требуется валютная оговорка.
Условия об ответственности сторон не являются существенными, но могут быть включены. Чаще всего предусматривается неустойка за просрочку передачи документов, оплаты уступки или уведомления должника. Размер неустойки должен быть соразмерен последствиям нарушения. Цедент несет ответственность за недействительность переданного требования, если иное не предусмотрено соглашением при соблюдении определенных условий, связанных с предпринимательской деятельностью сторон и информированностью цедента о причинах недействительности.
Соглашение о переводе долга может быть двусторонним или трехсторонним. Двустороннее соглашение может быть заключено между первоначальным и новым должником, либо между кредитором и новым должником при условии предпринимательской деятельности сторон. Независимо от сторон, в двустороннем договоре перевода долга необходимо согласовать предмет и условия, заявленные одной из сторон, для его действительности. Предметом является долг, сформировавшийся у первоначального должника, с указанием его вида, размера и основания возникновения. При переводе части долга это должно быть прямо указано.
Цена в договоре перевода долга определяется общими правилами. В качестве платы может выступать прощение долга нового должника перед первоначальным, выполнение работ или оказание услуг. Безвозмездные договоры перевода долга между коммерческими организациями, как правило, ничтожны. При заключении договора между кредитором и новым должником, по умолчанию они несут солидарную ответственность, но договором можно установить субсидиарную ответственность первоначального должника или освободить его от исполнения, если он не откажется от такого освобождения.
При передаче договора к новому лицу переходят все права и обязанности одной из сторон. При составлении такого соглашения следует руководствоваться правилами как для уступки требования, так и для перевода долга. К третьему лицу переходят права и обязанности, возникшие до передачи, если иное не установлено соглашением.
Соглашение о перемене лица в обязательстве должно быть заключено в той же форме, что и основной договор: простая письменная или нотариальная. Несоблюдение простой письменной формы ограничивает возможность ссылаться на свидетельские показания. Несоблюдение нотариальной формы влечет ничтожность сделки, если иное не установлено судом. Соглашения по сделкам, требующим государственной регистрации, подлежат регистрации в том же порядке.
Трехстороннее соглашение целесообразно заключать при участии всех сторон обязательства. Это позволяет избежать оформления дополнительных согласий и уведомлений. Все последующие изменения к трехстороннему соглашению также подписываются всеми тремя сторонами, если иное не предусмотрено договором.