Вопросы привлечения субподрядчиков являются актуальными как для заказчиков, так и для участников закупочных процедур. Заказчики, как правило, заинтересованы в том, чтобы исполнитель по контракту самостоятельно выполнял весь объем работ. Однако, подрядчики не всегда располагают необходимыми ресурсами для полного самостоятельного исполнения. Закон N 44-ФЗ, хотя и не содержит прямого запрета на привлечение субподрядчиков, в большинстве случаев не должен ограничивать такую возможность. Исключения составляют отдельные случаи, когда заказчик вправе требовать от подрядчика полного или частичного самостоятельного исполнения работ. Более того, в определенных ситуациях участник закупки обязан привлекать субподрядчиков из числа субъектов малого предпринимательства (СМП) и социально ориентированных некоммерческих организаций (СОНКО), если это предусмотрено условиями закупки.

Ограничения на привлечение субподрядчиков возможны в следующих случаях:

При заключении контрактов на строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, когда подрядчик обязан самостоятельно выполнить определенные виды работ, установленные Правительством РФ, на сумму не менее 25% от цены контракта. При этом подрядчику может быть предоставлено право выбора объема и конкретных видов работ из обязательного перечня, и это условие должно быть включено в контракт в соответствии с частью 2 статьи 110.2 Закона N 44-ФЗ и подпунктом "б" пункта 2 Постановления N 570.

Когда требуется привлечение СМП и СОНКО к исполнению контракта. В этом случае заказчик может установить требование о привлечении субподрядчиков исключительно из числа СМП и СОНКО, включив соответствующее условие в извещение о проведении закупки и проект контракта, предусматривающий типовые условия, утвержденные Правительством РФ. Привлечение таких субподрядчиков учитывается в объеме закупок у СМП и СОНКО согласно частям 5-7 статьи 30 Закона N 44-ФЗ. Следует отметить, что, по мнению Минфина России, подтвердить выполнение данного требования можно и договором поставки, если для исполнения контракта необходимо приобрести товар.

При заключении контрактов по пунктам 3-5 части 4 статьи 48 Закона N 44-ФЗ. В таких случаях заказчик вправе включить условие о самостоятельном выполнении работ (оказании услуг) подрядчиком (исполнителем) без привлечения других лиц, согласно части 29.1 статьи 34 Закона N 44-ФЗ.

Во всех остальных ситуациях не рекомендуется ограничивать право участников закупок на выбор и привлечение субподрядчиков, поскольку такие ограничения могут быть признаны контролирующими органами ограничением конкуренции, как указано в Постановлении ФАС России от 23.06.2017 по делу N К-1235/16/АК347-17.

При проведении закупок необходимо учитывать особенности привлечения субподрядчиков, установленные как Законом N 44-ФЗ, так и Гражданским кодексом РФ.

Согласование субподрядчиков с заказчиком требуется только в исключительных случаях. Исполнитель по контракту на выполнение научно-исследовательских работ может привлекать третьих лиц только с согласия заказчика, согласно пункту 1 статьи 770 ГК РФ. Во всех остальных случаях требование согласования субподрядчиков с заказчиком может быть признано неправомерным и излишним антимонопольными органами, как следует из решений ФАС России от 16.07.2018 по делу N 18/44/105/867 и Псковского УФАС России от 02.07.2018 по делу N 44-40/18.

Обязанность представить заказчику договоры субподряда возникает только в двух случаях:

Если цена контракта превышает 1 миллиард рублей для федеральных нужд или 100 миллионов рублей для нужд субъекта РФ, и объем переданных на субподряд работ составляет более 10% от цены контракта, в соответствии с частью 23 статьи 34 Закона N 44-ФЗ и пунктом 2 Постановления Правительства РФ от 04.09.2013 N 775.

При проведении закупки с требованием о привлечении субподрядчиков из числа СМП и СОНКО, что вытекает из утвержденных Правительством РФ типовых условий привлечения таких субподрядчиков.

Важно отметить, что в указанных случаях обязанность подрядчиков представлять договоры субподряда не возникает автоматически. Заказчик должен явно установить такие требования в проекте контракта и обеспечить контроль за их исполнением, согласно частям 6 статьи 30, 23 статьи 34 и 2 статьи 101 Закона N 44-ФЗ.