Смешанные и непоименованные договоры представляют собой различные правовые конструкции. Смешанный договор объединяет в себе элементы нескольких договоров, предусмотренных законодательством. Например, договор на поставку оборудования, включающий его монтаж и обучение персонала, является смешанным, поскольку сочетает в себе элементы поставки, подряда и оказания услуг. К такому договору применяются нормы, регулирующие каждый из его составляющих элементов. Непоименованный договор, напротив, не предусмотрен законодательством, но при этом не противоречит ему. Примером может служить соглашение о конфиденциальности. Регулирование таких договоров осуществляется на основе общих положений об обязательствах и договорах, а также, при наличии оснований, по аналогии закона с нормами об отдельных видах договоров.

Смешанным признается договор, содержащий элементы различных договоров, установленных законом или иными правовыми актами. Согласно пункту 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, к отношениям сторон по такому договору применяются правила, относящиеся к договорам, элементы которых он включает. Примерами смешанных договоров служат договор поставки с условием установки и пусконаладки оборудования, а также обучение персонала, что объединяет поставку, подряд и возмездное оказание услуг. Дистрибьюторский договор, включающий поставку товара, предоставление прав на товарный знак и обязанности по рекламе, также является смешанным, поскольку к нему применяются нормы о поставке, лицензионном договоре и возмездном оказании услуг. Некоторые договоры, прямо предусмотренные законом, могут считаться смешанными, если они содержат элементы различных договоров, например, договор аренды с правом выкупа или договор банковского счета с условием кредитования. Количество сторон договора или их участие во всех его элементах не влияет на его квалификацию как смешанного. Например, договор, по которому одно лицо поставляет оборудование, а другое осуществляет его монтаж, является смешанным.

Для квалификации договора как смешанного необходимо наличие обязательств, имеющих решающее значение для составляющих его договоров. Обязательство по оплате не является квалифицирующим признаком, так как оно присуще большинству договоров. Отдельные обязанности, направленные на исполнение предмета основного договора, даже если они выходят за его рамки, не образуют элемент другого договора. Например, договор поставки с обязанностью доставки товара не является смешанным с договором перевозки.

Непоименованным является договор, не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Такие договоры регулируются общими положениями об обязательствах и договорах, содержащимися в разделе III Гражданского кодекса Российской Федерации. При определенных обстоятельствах к ним могут применяться нормы об отдельных видах договоров в соответствии с пунктом 2 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации. Примерами непоименованных договоров являются договор о добровольном возмещении вреда, соглашение о товарной неустойке, соглашение о конфиденциальности и трансфертные контракты в футболе. Договор, определенный в другом нормативном акте, но не в Гражданском кодексе, не является непоименованным. Например, договор об осуществлении технологического присоединения регулируется Законом об электроэнергетике. Название договора не влияет на его квалификацию судом, который исходит из содержания договора.

Для определения того, является ли договор непоименованным, необходимо найти предусмотренные законом договоры, наиболее близкие к нему, и определить их квалифицирующие признаки. Если договор не соответствует квалифицирующим признакам ни одного из предусмотренных законом договоров, он может считаться непоименованным. Нормы об отдельных видах договоров могут применяться к непоименованному договору только по аналогии закона и только к отдельным отношениям сторон, если в договоре нет признаков смешанного договора. Применение аналогии закона возможно при отсутствии прямого регулирования в договоре, применимого обычая и если это не противоречит существу отношений. Императивные нормы могут применяться по аналогии в исключительных случаях, например, для защиты слабой стороны или для предотвращения нарушения баланса интересов сторон, с указанием судом защищаемых интересов.

Смешанный и непоименованный договоры являются независимыми друг от друга. Основное отличие заключается в том, что смешанный договор содержит элементы законодательно предусмотренных договоров, тогда как непоименованный договор не урегулирован нормативными правовыми актами. К смешанному договору применяются нормы, регулирующие его составляющие элементы, а к непоименованному – общие положения об обязательствах и договорах, с возможностью применения норм об отдельных видах договоров по аналогии закона. Для заключения смешанного договора необходимо согласование всех существенных условий входящих в него договоров, а для непоименованного – только условия о предмете и те, которые заявлены сторонами. Непоименованный договор более гибок в согласовании условий, но менее предсказуем в судебной оценке.

Договор не может быть одновременно смешанным и непоименованным, поскольку они имеют различное правовое регулирование. Если договор содержит хотя бы один элемент договора, предусмотренного законом, он считается смешанным. Если договор содержит элементы нескольких непоименованных договоров, он является непоименованным, поскольку не содержит элемента договора, урегулированного законом.