Соглашение о задатке предполагает обязательство внести денежную сумму, подтверждающую заключение основного договора и обеспечивающую его исполнение. Размер задатка также может быть признан существенным условием договора. Иные условия могут быть определены сторонами как существенные по их взаимной договоренности.
В случае недостижения согласия по существенным условиям, соглашение о задатке считается незаключенным. Однако, если задаток или его часть были приняты от контрагента, либо иным образом было подтверждено действие соглашения, сторона не вправе ссылаться на его незаключенность (пункты 1 и 3 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Предмет соглашения о задатке является существенным условием договора. В данном контексте, это обязанность внести денежную сумму, подтверждающую заключение договора и обеспечивающую его исполнение (пункт 1 статьи 432, пункт 1 статьи 380 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Важно четко зафиксировать функции платежа, поскольку отсутствие такой фиксации может привести к квалификации платежа как аванса, несмотря на иное его наименование (пункт 3 статьи 380 Гражданского кодекса Российской Федерации). В этом случае, в случае неисполнения договора, получатель денежных средств не сможет их оставить себе, а плательщик не сможет потребовать их возврата в двойном размере. Для предотвращения такой ситуации рекомендуется включить в договор положения пунктов 1 и 2 статьи 381 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Размер задатка может быть признан существенным условием, что следует из буквального толкования пункта 1 статьи 380 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Законодательство не устанавливает ограничений относительно размера задатка, который может составлять даже 100% цены договора (см. Постановления Арбитражных судов округов). Однако, суд может уменьшить размер задатка, если сочтет его явно несоразмерным последствиям неисполнения договора, применяя аналогию с неустойкой (пункт 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 N 81). Следовательно, при установлении значительного размера задатка, необходимо учитывать возможные убытки при неисполнении договора.
Условие, не являющееся существенным по закону, может быть признано таковым по заявлению стороны (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации). В отношении задатка это может быть, например, условие о сроке его уплаты или об обязанности получателя уплачивать проценты за пользование суммой задатка в соответствии со статьей 823 Гражданского кодекса Российской Федерации.