Общим признаком заемного труда, аутстаффинга и аутсорсинга является то, что работник выполняет трудовые функции в интересах другого лица. Однако, механизмы реализации и правовые последствия этих форм сотрудничества существенно различаются.

Аутсорсинг предполагает получение заказчиком от сторонней организации определенных услуг или работ. Исполнитель действует самостоятельно, не передавая заказчику контроль над своим персоналом, и оказывает услуги на основании гражданско-правового договора, например, ведет бухгалтерский учет.

Заемный труд характеризуется тем, что работник находится под управлением и контролем лица, не являющегося его работодателем. Общее правило – заемный труд запрещен. Однако Трудовой кодекс Российской Федерации допускает временное предоставление работниками определенных организаций другим лицам при соблюдении установленных законом требований, касающихся статуса предоставляющей стороны и целей предоставления персонала.

1. Заемный труд

Заемный труд – это выполнение работником своих трудовых функций в интересах, под управлением и контролем физического или юридического лица, не являющегося его работодателем. Использование заемного труда запрещено (статья 56.1 ТК РФ) и влечет административную ответственность, предусмотренную частями 1 и 2 статьи 5.27 КоАП РФ.

В определенных случаях, предусмотренных главой 53.1 ТК РФ, некоторые организации имеют право направлять своих работников к другим лицам. При этом необходимо заключить договор о предоставлении труда работников (персонала). В этом случае отношения не будут квалифицироваться как заемный труд.

2. Аутстаффинг

Аутстаффинг обычно представляет собой привлечение одним лицом (заказчиком) работников, которые состоят в штате другого лица (исполнителя). Эти работники выполняют свои трудовые функции в интересах и под управлением заказчика, но не имеют с ним ни трудовых, ни гражданско-правовых отношений. Заработную плату, отпускные и другие выплаты осуществляет исполнитель, являющийся работодателем.

Заказчик и исполнитель заключают договор о предоставлении персонала (договор аутстаффинга), в котором определяют условия и сроки работы персонала. Предметом такого договора являются услуги по предоставлению персонала.

Если заказчику требуется не предоставление персонала, находящегося под его контролем, а выполнение конкретной услуги (например, IT-обслуживание), то это не является аутстаффингом, а подпадает под договор аутсорсинга. Это основное, но не единственное отличие между аутстаффингом и аутсорсингом.

2.1. Правомерность аутстаффинга в контексте запрета заемного труда

Аутстаффинг разрешен определенным субъектам при соблюдении определенных условий, установленных главой 53.1 ТК РФ. Эти условия касаются, в частности, круга лиц, имеющих право предоставлять персонал, и порядка заключения договора.

При соблюдении всех установленных требований, наименование соглашения не имеет принципиального значения – будь то договор аутстаффинга, лизинга персонала или иное. Однако для избежания споров рекомендуется использовать термин, закрепленный в законе – договор о предоставлении труда работников (персонала). Термин «аутстаффинг» в Трудовом кодексе Российской Федерации отсутствует.

Если договор о предоставлении персонала заключен с нарушением установленных условий, такие отношения могут быть признаны заемным трудом, что запрещено статьей 56.1 ТК РФ.

3. Аутсорсинг

Аутсорсинг – это получение заказчиком определенных услуг или работ от сторонней организации. Обычно к аутсорсингу прибегают для решения задач, не относящихся к основной деятельности заказчика, например, уборка помещений, доставка еды, юридические или бухгалтерские услуги, услуги колл-центра и т.д.

Такие отношения оформляются договором возмездного оказания услуг или подряда. К таким договорам применяются нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующие соответствующие виды договоров, и положения трудового законодательства не распространяются.

В отличие от аутстаффинга, договор аутсорсинга может быть заключен на неопределенный срок, учитывая его предмет.

Допускается ли привлечение иностранных граждан в рамках аутсорсинга?

Да, привлечение иностранных граждан допускается при соблюдении требований миграционного законодательства.

Заказчику не имеет значения, кто выполняет работу (оказывает услуги) по договору аутсорсинга – граждане Российской Федерации или иностранные граждане, поскольку деятельность этих работников контролируется и организуется исполнителем (пункт 1 статьи 715, статья 783 ГК РФ).

Однако, если работники являются иностранными гражданами, заказчику целесообразно запросить у исполнителя подтверждение соблюдения требований миграционного законодательства, например, наличие разрешения на работу или патента (абзац 3 части 1 статьи 327.3 ТК РФ, пункт 4 статьи 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ).

Принятие на работу иностранного гражданина без необходимых документов может повлечь ответственность исполнителя, предусмотренную частями 1 и 4 статьи 18.15 КоАП РФ, в том числе приостановление деятельности и отстранение работника. Это может привести к срыву сроков выполнения работ (оказания услуг) по договору и возникновению убытков для заказчика.

3.1. Аутсорсинг и запрет заемного труда

Аутсорсинг не подпадает под запрет заемного труда, поскольку исполнитель оказывает заказчику услуги или выполняет работы, а не предоставляет персонал. Следовательно, персонал не находится под управлением и контролем чужого работодателя. Заключение договора аутсорсинга не нарушает запрет, установленный частью 1 статьи 56.1 ТК РФ.

4. Сравнительная таблица аутсорсинга и аутстаффинга

| Характеристика | Аутсорсинг | Аутстаффинг |

|---|---|---|

| Цель договора | Выполнение работ (оказание услуг), в том числе относящихся к функциям или предмету деятельности заказчика, исполнителем по гражданско-правовому договору | Временное предоставление заказчику чужих работников для работы в его интересах, под его управлением и контролем |

| Исполнитель | По общему правилу любое лицо, однако для отдельных видов деятельности могут быть установлены ограничения | Ограниченный круг юридических лиц (частное агентство занятости, подведомственное МИД России юрлицо, иные случаи, предусмотренные ТК РФ) |

| Место работы персонала | Как правило, на территории исполнителя | Как правило, на территории заказчика |

| Руководство и контроль | Исполнитель | Заказчик |

| Согласие персонала на работу у другого лица | Не требуется | Требуется |

| Срок исполнения | Необязательно, если исполнитель оказывает услуги; требуется, если выполняет работы | Должен быть определен |

| Оплата труда персонала | Согласно договорам, заключаемым исполнителем с персоналом | Условия оплаты труда работников исполнителя должны быть не хуже, чем у работников заказчика с теми же трудовыми функциями и квалификацией |