Лица, осуществляющие контроль над акционерным обществом (АО), обязаны самостоятельно информировать общество о своей заинтересованности в совершаемых сделках и предоставлять соответствующие сведения. Однако на практике данная обязанность не всегда выполняется. Для минимизации рисков оспаривания сделок или привлечения директоров к ответственности за убытки, вызванные сделкой с заинтересованностью, АО рекомендуется самостоятельно определять контролирующих лиц, используя перечень аффилированных лиц.
Контролирующими лицами признаются те, кто обладает возможностью определять решения, принимаемые АО. Это могут быть как непосредственные акционеры, так и лица, осуществляющие управление через юридических лиц или на основании заключенных договоров (соглашений).
1. Критерии определения контролирующего лица при квалификации сделки как сделки с заинтересованностью
Контролирующим лицом считается лицо, обладающее более 50% голосов при принятии решений общим собранием акционеров и/или имеющее право назначать директора и/или более половины членов совета директоров (пункт 1 статьи 81 Закона об АО).
Право на указанное количество голосов или право назначения может быть реализовано непосредственно (пункт 1 статьи 81 Закона об АО), например, при владении акциями общества или наличии права распоряжаться голосами на иных законных основаниях, таких как залог акций с передачей прав залогодержателю.
Кроме того, лицо может не являться акционером, но контролировать юридические лица, которые, в свою очередь, являются акционерами общества.
Важно учитывать, что владение акциями в размере более 50% не всегда автоматически означает наличие прав контролирующего лица, поскольку:
уставом непубличного АО может быть ограничено максимальное количество голосов, принадлежащих одному акционеру (пункт 3 статьи 11 Закона об АО);
соглашением между акционерами могут быть ограничены права на избрание членов органов АО (пункт 1 статьи 32.1 Закона об АО, статья 67.2 ГК РФ).
Поэтому при определении количества голосов участника общества следует исходить из фактических прав, которыми он обладает в части определения решений АО, а не только из количества принадлежащих акций.
2. Порядок получения АО информации о контролирующих лицах при квалификации сделки как сделки с заинтересованностью
АО должно получать информацию о контролирующих лицах от самих контролирующих лиц, если у них имеется заинтересованность в сделке (пункт 1 статьи 82 Закона об АО).
Вместе с тем, контролирующие лица обязаны сообщить обществу (пункт 1 статьи 82 Закона об АО) о:
юридических лицах, в отношении которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и/или их подконтрольные организации являются контролирующими лицами или лицами, имеющими право давать обязательные указания;
юридических лицах, в органах управления которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и/или их подконтрольные лица занимают должности;
известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.
Подробный перечень необходимых сведений и рекомендуемая форма уведомления содержатся в Указании Банка России от 03.04.2017 N 4338-У.
Несмотря на обязанности контролирующих лиц, АО должно самостоятельно при заключении сделки устанавливать своих контролирующих лиц и проверять их на предмет заинтересованности.
Установление контролирующих лиц позволит избежать возможных споров с акционерами, таких как оспаривание сделок с заинтересованностью или взыскание убытков с директора, если сделка с заинтересованностью повлекла убытки.
Для этого необходимо:
выявить в списке аффилированных лиц лиц, соответствующих критериям контролирующих лиц.
как правило, такими лицами являются лица, включенные в список по следующим основаниям (столбец 4 списка):
имеющие право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов. При этом лицо будет отвечать критерию контролирующего лица, если в столбце 6 списка указано, что оно владеет более 50% акций;
принадлежащие к той же группе лиц, что и данное юридическое лицо. Такие лица будут отвечать критерию контролирующих, если они являются участниками (акционерами), владеющими более 50% уставного капитала юрлица - акционера АО, владеющего более 50% голосующих акций.
количество таких лиц зависит от количества юридических лиц, последовательно владеющих друг в друге более 50% голосов.
проверить устав непубличного АО на предмет наличия положений, устанавливающих отличный от Закона об АО порядок определения количества голосов.
проверить наличие между акционерами корпоративного договора (акционерного соглашения) и изучить его на предмет порядка голосования и назначения членов органов АО.