При заключении предварительного договора купли-продажи доли в ООО, особенно при продаже третьему лицу, необходимо предварительно изучить устав общества на предмет наличия ограничений или запретов на отчуждение долей. Если договор заключается с участником ООО, следует проверить устав на предмет ограничений по размеру долей, принадлежащих участникам, или запрета на изменение соотношения долей.
В договоре необходимо указать сведения о доле. При заключении договора с третьим лицом рекомендуется включить условие о заключении основного договора после отказа участников ООО от реализации преимущественного права покупки и получения необходимого согласия на отчуждение, если это предусмотрено уставом. Следует учитывать, что предварительный договор купли-продажи доли, как правило, подлежит нотариальному удостоверению.
При заключении предварительного договора необходимо учитывать следующее:
Преимущественное право участников ООО. Продавец сможет исполнить договор только после того, как участники откажутся от реализации своего преимущественного права.
Уставные ограничения. Устав может содержать:
Запрет на отчуждение доли третьим лицам. Нарушение этого запрета может привести к требованию о передаче доли обществу в судебном порядке с возмещением понесенных покупателем расходов (п. 18 ст. 21 Закона об ООО).
Ограничение размера долей или запрет на изменение их соотношения. В этом случае, участник, приобретший долю, сможет голосовать только той частью доли, которая не превышает установленный уставом максимальный размер (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).
Требование о согласии других участников или общества на отчуждение доли. Рекомендуется получить такое согласие до заключения договора или включить в договор условие о его исполнении только при получении согласия (п. п. 2, 10 ст. 21 Закона об ООО).
Корпоративные договоры. Необходимо проверить наличие положений, регулирующих продажу долей и устанавливающих ограничения на отчуждение, так как они могут препятствовать исполнению предварительного договора (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ, п. 3 ст. 8 Закона об ООО).
При составлении предварительного договора рекомендуется включить следующие условия (п. 11 ст. 21 Закона об ООО, п. 3 ст. 429 ГК РФ):
Предмет договора или позволяющие его установить. Если номинальная стоимость и размер доли неизвестны на момент заключения, это допустимо, например, при увеличении уставного капитала.
Условия, по которым необходимо достичь согласия при заключении основного договора.
Рекомендуется сразу обсудить и включить в предварительный договор все условия основного договора, поскольку стороны обязуются заключить в будущем договор на этих условиях (п. 1 ст. 429 ГК РФ). При заключении договора с третьим лицом целесообразно включить условие о его заключении при отказе участников от преимущественного права покупки и согласии на отчуждение доли, если это требуется уставом (п. 10 ст. 21 Закона об ООО, п. 4 ст. 21 Закона об ООО).
Предварительный договор должен быть заключен в форме, установленной для основного договора. Как правило, предварительный договор купли-продажи доли подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность сделки (п. 2 ст. 429 ГК РФ, п. 11 ст. 21 Закона об ООО), за исключением случаев, предусмотренных п. 11 ст. 21 Закона об ООО, например, когда продавцом доли выступает само общество.