Смена учредителя (участника) общества с ограниченной ответственностью (ООО) осуществляется посредством передачи его доли. Такая передача, как правило, происходит на основании сделки, например, договора купли-продажи, или в порядке правопреемства, например, при наследовании. Важно отметить, что участник может передать долю только в оплаченной им части. Существуют и альтернативные методы смены учредителей, включающие последовательные действия по введению новых участников и исключению прежних.
Передача доли по сделке чаще всего оформляется одним из следующих договоров:
договор купли-продажи;
договор дарения;
договор мены;
соглашение об отступном.
При заключении договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО порядок зависит от того, кому продается доля, и от положений устава общества или корпоративного договора. Если доля продается другому участнику ООО, необходимо проверить устав на наличие ограничений по размеру долей участников, запретов на изменение соотношения долей или требований о получении согласия общества на отчуждение (пункты 3 статьи 14, 10 статьи 21 Закона об ООО). Также следует изучить договор об осуществлении прав участников, если он заключен, на предмет регулирования порядка передачи долей между участниками (пункт 3 статьи 8 Закона об ООО).
Процедура продажи доли участнику ООО при отсутствии ограничений в уставе и договоре об осуществлении прав участников включает:
составление договора купли-продажи доли (возможно оформление у нотариуса за дополнительную плату) (пункт 11 статьи 21 Закона об ООО);
сбор документов, подтверждающих право распоряжения долей (документ приобретения) и ее оплату (пункт 13 статьи 21 Закона об ООО). Выписка из ЕГРЮЛ не требуется, так как нотариус получит ее самостоятельно в день удостоверения сделки (пункт 13 статьи 21 Закона об ООО);
получение согласия супруга на отчуждение доли, если продавец является физическим лицом, состоящим в браке, и доля приобретена в браке (пункт 3 статьи 35 Семейного кодекса РФ);
нотариальное удостоверение договора (пункт 11 статьи 21 Закона об ООО).
После удостоверения договора нотариус в течение двух рабочих дней (если договором не установлен более длительный срок) подает заявление для внесения изменений в ЕГРЮЛ и в течение трех дней направляет копию заявления в общество, если договором не предусмотрена передача заявления одной из сторон договора (пункты 14, 15 статьи 21 Закона об ООО).
При продаже доли третьему лицу необходимо проверить устав на предмет запрета отчуждения доли третьему лицу, а также на необходимость получения согласия участников ООО и/или самого общества (пункты 2, 10 статьи 21 Закона об ООО). Также следует изучить договор об осуществлении прав участников на предмет регулирования порядка передачи доли третьим лицам (пункт 3 статьи 8 Закона об ООО).
Процедура продажи доли третьему лицу при отсутствии ограничений в уставе и договоре об осуществлении прав участников:
направление через общество за счет продавца нотариально удостоверенной оферты о продаже доли всем участникам ООО (имеющим преимущественное право покупки) и обществу (если уставом предусмотрено его преимущественное право). Сведения о таких лицах можно запросить у общества в течение пяти рабочих дней (пункт 5 статьи 21 Закона об ООО).
Цена в оферте должна соответствовать цене для третьего лица или заранее определенной уставом цене (пункт 4 статьи 21 Закона об ООО).
ожидание ответа от участников и общества. Участники могут приобрести долю в течение 30 дней с даты получения оферты обществом, а общество – в течение 7 дней со дня истечения преимущественного права участников или их отказа от его использования (пункт 5 статьи 21 Закона об ООО). Устав может предусматривать более длительные сроки для реализации преимущественного права (пункт 5 статьи 21 Закона об ООО).
Если участники или общество не приобрели долю или приобрели ее частично, можно заключать сделку с третьим лицом. В этом случае оформляется договор купли-продажи, собираются необходимые документы, при необходимости получается согласие супруга и договор удостоверяется у нотариуса.
При заключении договора дарения доли в уставном капитале ООО, мены или соглашения об отступном необходимо проверить устав общества и договор об осуществлении прав участников на предмет ограничений, запретов и особых порядков отчуждения доли. Уставом могут быть предусмотрены:
ограничения размера долей участников;
запрет на изменение соотношения долей участников;
необходимость получения согласия общества на отчуждение доли участнику ООО (при приобретении доли участником);
запрет на отчуждение доли третьему лицу;
необходимость получения согласия участников ООО и/или самого общества (при приобретении доли третьим лицом).
Процедура заключения договора дарения, мены доли в уставном капитале ООО или соглашения об отступном:
При заключении договора дарения, мены доли в уставном капитале ООО, а также соглашения об отступном, по которому доля передается другому участнику общества, преимущественное право участников общества не применяется. Такие сделки заключаются аналогично договору купли-продажи доли между участниками (пункт 4 статьи 21 Закона об ООО).
При передаче доли в уставном капитале ООО третьему лицу по соглашению об отступном необходимо соблюдать преимущественное право участников (самого ООО). В этом случае следует придерживаться порядка, аналогичного продаже доли третьему лицу. Соглашение об отступном, предусматривающее передачу долей в уставном капитале ООО, подлежит нотариальному удостоверению (пункт 11 статьи 21 Закона об ООО, пункт 8 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 N 6).
Смена учредителя (участника) на основании правопреемства:
По общему правилу, доли в уставном капитале общества переходят к наследникам физических лиц и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества (пункт 8 статьи 21 Закона об ООО). Однако устав ООО может предусматривать необходимость получения согласия участников общества на переход доли к наследникам и правопреемникам. Порядок получения такого согласия определяется уставом и может зависеть от оснований перехода доли (пункт 8 статьи 21 Закона об ООО).
Иные способы смены учредителей (участников) на практике:
Часто переход доли осуществляется не единой сделкой, а серией последовательных действий, что может быть связано с высокой стоимостью нотариального удостоверения сделок по отчуждению доли.
Способ 1: Увеличение уставного капитала за счет вклада третьего лица (лиц) с последующим выходом участника (участников) из общества. Этот метод применим, если устав ООО предусматривает право участника на выход и не запрещает увеличение уставного капитала за счет вкладов третьих лиц (пункты 2 статьи 19, 1 статьи 26 Закона об ООО). Реализация права на выход из некредитной организации может зависеть от выполнения условий, установленных уставом, например, единогласного решения общего собрания участников (пункты 1.2, 1.3 статьи 26 Закона об ООО).
При реализации данного способа:
третье лицо подает в ООО заявление о принятии его в общество и внесении вклада в соответствии с пунктом 2 статьи 19 Закона об ООО;
общее собрание участников ООО единогласно принимает решения о принятии третьего лица в состав участников, внесении изменений в устав в связи с увеличением уставного капитала, определении номинальной стоимости и размера доли третьего лица, а также об изменении размеров долей существующих участников (пункт 2 статьи 19 Закона об ООО);
удостоверяется у нотариуса факт принятия решения общим собранием участников ООО об увеличении уставного капитала и состав присутствовавших участников. Если участник один, удостоверяется факт принятия решения им (пункт 3 статьи 17 Закона об ООО);
регистрируются изменения в устав ООО в части увеличения уставного капитала в течение месяца со дня внесения вкладов третьими лицами на основании их заявлений (пункт 2.1 статьи 19 Закона об ООО);
участник обращается к нотариусу с заявлением о выходе из общества. Нотариус удостоверяет заявление и подает в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, а также направляет обществу удостоверенное заявление участника о выходе и копию заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Для ООО – кредитных организаций порядок выхода участника иной: заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ подает общество (пункт 7.1 статьи 23, пункты 1, 1.1, 1.3 статьи 26 Закона об ООО).
Способ 2: Выход участника с последующей продажей обществом полученной от него доли третьему лицу. Этот способ требует, чтобы устав предусматривал право участников на выход и не запрещал продажу доли третьим лицам. Также необходимо наличие не менее двух участников в ООО (пункты 2 статьи 24, 1 и 2 статьи 26 Закона об ООО). Реализация права на выход из некредитной организации может зависеть от выполнения условий, установленных уставом, например, единогласного решения общего собрания участников (пункты 1.2, 1.3 статьи 26 Закона об ООО).
При реализации данного способа:
участник обращается к нотариусу с заявлением о выходе из общества. Нотариус удостоверяет заявление и подает в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, а также направляет обществу удостоверенное заявление участника о выходе и копию заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Для ООО – кредитных организаций порядок выхода участника иной: заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ подает общество (пункт 7.1 статьи 23, пункты 1, 1.1, 1.3 статьи 26 Закона об ООО);
заключается между обществом и третьим лицом договор купли-продажи доли. Нотариальное удостоверение данного договора не требуется (пункт 11 статьи 21 Закона об ООО);
вносятся в ЕГРЮЛ изменения в связи с изменением состава участников (пункт 7.1 статьи 23 Закона об ООО).