Протокол разногласий является инструментом для фиксации несогласия с отдельными условиями договора и предложения их изменения контрагенту. Документ может быть оформлен в виде таблицы, содержащей редакцию контрагента, вашу редакцию и обоснование предложенных изменений. Важно сделать отметку о подписании договора с разногласиями, иначе будет сложно доказать несогласие с некоторыми условиями. Договор считается заключенным только после согласования всех разногласий. Исполнение договора до урегулирования спорных условий означает неприменение этих условий. Например, если спорным было условие о неустойке, взыскать ее будет невозможно.

Протокол разногласий служит для отражения несогласия с предложенными контрагентом условиями договора, позволяя изложить их в иной редакции или предложить исключить. Это может касаться, например, исключения штрафов за определенные нарушения. Протокол разногласий может потребоваться при урегулировании споров по договору поставки в соответствии со статьей 507 Гражданского кодекса Российской Федерации. При подписании протокола разногласий контрагентом, спорные условия будут регулироваться положениями протокола, а не договора. Юридически протокол разногласий рассматривается как отказ от акцепта и одновременно новая оферта, если он соответствует требованиям к оферте (статья 443 Гражданского кодекса РФ, пункт 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49). Это означает, что договор будет считаться заключенным только после принятия контрагентом ваших предложений. В некоторых случаях составление протокола разногласий является обязательным, например, при несогласии с условиями договора, заключение которого для вас обязательно, как в случае с публичным договором. Контрагент, получивший протокол, может передать разногласия на рассмотрение суда (пункт 1 статьи 445 Гражданского кодекса РФ).

Установленной формы для протокола разногласий не существует. Вы можете включить в него всю необходимую информацию. Рекомендуется указать преамбулу с реквизитами договора и дату составления. Важно, чтобы дата составления протокола не была более ранней, чем дата проекта договора, во избежание применения условий проекта. Если контрагент подписывает протокол позднее, рекомендуется поставить рядом с подписью фактическую дату подписания для отслеживания хронологии изменений. Ни дата составления, ни дата подписания протокола не являются моментом вступления договора в силу. Таблица разногласий должна содержать три столбца: условия в редакции контрагента, ваш вариант (удаление, добавление или переформулирование) и обоснование вашего предложения (например, неясность или противоречие закону). Ваши формулировки должны быть четкими, чтобы избежать толкования в пользу контрагента (согласно Позиции ВС РФ, ВАС РФ). Также следует указать существенные для вас условия, без согласования которых вы не готовы заключать договор (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ). Для отдельных видов протоколов, например, к госконтракту, могут существовать специальные требования.

Для подписания договора с протоколом разногласий необходимо сделать соответствующую отметку на договоре. Рекомендуется написать от руки на последней странице перед подписью: "Договор подписан с протоколом разногласий". Без этой отметки будет сложно доказать ваше несогласие с некоторыми условиями. Договор с отметкой и протокол разногласий следует вручить контрагенту под подпись или направить почтой заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении, чтобы иметь доказательства отправки и получения документов.

Договор, подписанный с протоколом разногласий, вступает в силу только после согласования всех спорных условий. Направление протокола разногласий является новой офертой. Договор будет считаться заключенным с момента получения акцепта вашей оферты (статья 443, пункт 1 статьи 433 Гражданского кодекса РФ). Акцептом может служить подписанный контрагентом экземпляр протокола разногласий. С момента его получения договор вступает в силу.

Если контрагент не подписал протокол разногласий, а первоначальные условия договора вас не устраивают, договор не будет считаться заключенным. Стороны не несут ответственности за недостижение соглашения (пункт 1 статьи 434.1 Гражданского кодекса РФ). Однако вы можете взыскать убытки за прекращение переговоров, если докажете недобросовестность контрагента, например, если его целью было получение конфиденциальной информации. Исключением является договор поставки, где контрагент, не ответивший на предложения, должен возместить убытки (пункт 2 статьи 507 Гражданского кодекса РФ). Разногласия могут быть переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, если контрагент был обязан заключить договор, но отклонил протокол или не ответил в течение 30 дней, либо если имеется соглашение о разрешении споров судом (пункт 2 статьи 445, статья 446 Гражданского кодекса РФ). Исполнение договора до согласования спорных условий означает его заключение без этих условий (согласно Позиции ВАС РФ). Например, если вы поставили товар, не получив ответа покупателя по условию о более высоком размере неустойки, вы не сможете взыскать неустойку даже в первоначальном размере.

Если контрагент не согласен с вашими предложениями, он может составить протокол согласования (урегулирования) разногласий. Такой документ обычно содержит первоначальный вариант спорного условия, ваш вариант и новую формулировку контрагента. Подписание такого протокола означает согласие исполнять договор в редакции контрагента. Вы также можете отказаться от заключения договора (если это не является обязательным) или продолжить переговоры по спорным условиям.