Требования к участникам закупок по 223-ФЗ: руководство для заказчиков

В закупках по 223-ФЗ могут участвовать практически любые лица. Единого списка требований к участникам нет. Заказчик самостоятельно определяет и фиксирует требования в положении о закупке и закупочной документации.

Требования могут быть:

Основными (едиными): применяются ко всем закупкам.

Дополнительными: зависят от специфики конкретной закупки.

При установлении требований важно соблюдать принципы 223-ФЗ: равноправие, измеримость, отсутствие необоснованного ограничения конкуренции.

Как устанавливать требования:

Учитывайте, что участником может быть любое физическое или юридическое лицо, либо их объединение. Исключение: организатор закупки, заказчик и их работники не могут участвовать (ч. 5 ст. 3 Закона N 223-ФЗ, п. 4 ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции).

Важно! Иностранные агенты не вправе участвовать в закупках по 223-ФЗ (ч. 11 ст. 11 Федерального закона от 14.07.2022 N 255-ФЗ).

Фиксируйте требования в документах закупки и в положении о закупке. Требования, не указанные в документации, незаконны (ч. 6, п. 4 ч. 10 ст. 3 Закона N 223-ФЗ).

Обосновывайте требования, чтобы они соответствовали предмету закупки, предъявлялись ко всем участникам в равной мере и не создавали никому преимуществ. Будьте готовы доказать необходимость каждого требования. Суд может признать правомерными завышенные квалификационные требования, если это оправдано потребностями заказчика (п. 32 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2021)).

Предъявляйте только измеряемые требования, понятные всем участникам и подтверждаемые документами. Конкретизируйте требования и указывайте, какими сведениями они могут быть подтверждены. Отсутствие перечня подтверждающих документов может быть обжаловано.

Если в закупке участвует группа лиц, требования предъявляются к ним в совокупности, а не к каждому отдельно. Иначе грозит административная ответственность по ч. 3 ст. 7.30.4 КоАП РФ (п. 14 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона N 223-ФЗ (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018)).

Минфин России считает, что коллективное участие СМСП в электронной конкурентной закупке, где участниками могут быть только СМСП, не предусмотрено Законом N 223-ФЗ (Письмо от 20.06.2023 N 24-07-09/56775).

Какие требования можно установить:

Разработайте перечень единых требований для всех конкурентных закупок.

Добавляйте особые квалификационные или дополнительные требования в зависимости от специфики закупки.

При закупках, указанных в ч. 5 ст. 21.1 Закона об участии в долевом строительстве, установите обязательные квалификационные требования из Приказа Минстроя России от 21.12.2020 N 810/пр.

Основные требования:

Отсутствие ограничений на деятельность: на момент подачи заявки в отношении юрлиц и ИП не должно быть процедур приостановления деятельности или ликвидации, отсутствия оснований для прекращения деятельности ИП, участник - физическое лицо не ограничен судом в дееспособности. Подтверждается декларацией в заявке.

Отсутствие значительной задолженности по налогам, сборам и иным обязательным платежам. Требуйте декларировать отсутствие задолженности. Не рекомендуется требовать справки об исполнении обязанности по уплате налогов.

Прохождение проверки по Методикам ФНС России (Приказ от 24.03.2023 N ЕД-7-31/181@) через личный кабинет налогоплательщика. Предусмотрите обязанность участника представить результат в виде выписки (Письмо ФНС России от 13.02.2024 N ЗГ-2-31/1941@).

ФАС и ФНС России рекомендовали предусмотреть в положении о закупке перечень случаев закупки у единственного поставщика, при которых проверка потенциального контрагента с помощью указанных сервисов обязательна (Письмо ФНС России N ЕД-17-31/1324, ФАС России N МШ/45087/25 от 15.05.2025).

Отсутствие сведений об участнике в РНП (реестрах недобросовестных поставщиков по 223-ФЗ и 44-ФЗ). Проверьте самостоятельно (ч. 7 ст. 3 Закона N 223-ФЗ).

Не устанавливайте требование об отсутствии участника в других подобных реестрах недобросовестных поставщиков.

Соответствие требованиям законодательства: наличие лицензии или членства в СРО для выполнения определенных работ, оказания услуг или поставки товаров. Укажите документы для подтверждения соответствия. Если требуется лицензия, запросите выписку из реестра лицензий в форме электронного документа, подписанного УКЭП (ч. 8 ст. 21 Закона о лицензировании). Копия лицензии на бумаге не подтверждает ее наличие (Письмо Минэкономразвития России от 25.08.2023 N ОГ-Д24-7294). Проверьте наличие лицензии в реестре лицензий на сайте лицензирующего органа (Письмо Минэкономразвития России от 25.08.2023 N ОГ-Д24-7294).

При закупке работ по проектированию, строительству, модернизации и ремонту особо опасных объектов или закупке, связанной с использованием атомной энергии, предъявляйте требования не только к участникам, но и к их субподрядчикам и (или) изготовителям товара (п. 10 ч. 10 ст. 4 Закона N 223-ФЗ).

Наличие статуса СМСП или самозанятого: предъявляется во всех закупках только среди СМСП и самозанятых.

Принадлежность к СМСП подтверждается информацией в едином реестре. Нельзя требовать документы, подтверждающие статус. Откажите в допуске или заключении договора, если информации в реестре нет (п. п. 11, 12 Положения N 1352).

Статус самозанятого подтверждается информацией на сайте ФНС России. Нельзя требовать документы о постановке на учет в качестве плательщика НПД. Откажите в допуске или заключении договора, если информации на сайте ФНС нет (п. 2(4) Постановления N 1352).

Декларация о соответствии единым требованиям регламентируется 223-ФЗ только для закупок среди СМСП и самозанятых. Вправе требовать только ограниченный перечень документов, включая декларацию. В остальных закупках вправе установить требование о предоставлении декларации и предусмотреть требования к ней в положении о закупке (ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ).

Важно! Участниками не могут быть лица, в отношении которых приняты специальные экономические меры, и подконтрольные им организации, а также иностранные агенты (ч. 11 ст. 11 Федерального закона от 14.07.2022 N 255-ФЗ, Письмо Минфина России от 05.09.2022 N 24-07-07/86221).

Дополнительные требования:

Заказчик вправе установить дополнительные требования, если они предусмотрены в положении о закупке и не противоречат принципам 223-ФЗ (ч. 1 ст. 3 Закона N 223-ФЗ).

Требования не должны быть избыточными: оценивайте, насколько соответствие требованию важно для исполнения договора.

Квалификационные требования:

Закон не запрещает устанавливать квалификационные требования.

Формулировки должны позволять оценить квалификацию участника и помочь ему самостоятельно определить соответствие требованиям.

Требования должны быть соразмерны предмету закупки.

Опыт выполнения аналогичных работ, оказания услуг: устанавливайте, если отсутствие опыта негативно скажется на исполнении договора. Контрольные органы часто признают требование неправомерным, но суды могут поддержать заказчика (Определение Верховного Суда РФ от 10.03.2022 N 305-ЭС21-21513 по делу N А40-265434/2020).

Пропишите критерии определения аналогичности опыта, чтобы минимизировать спорные ситуации (Письмо Минэкономразвития России от 25.07.2016 N Д28и-1863).

Наличие определенных финансовых показателей: устанавливайте, если это даст дополнительные гарантии исполнения договора. Например, допускаются участники, чья финансовая устойчивость подтверждается данными бухгалтерской отчетности за истекший год.

Иные дополнительные требования:

Устанавливайте в исключительных случаях, поскольку высоки риски обжалования.

Наличие статуса изготовителя либо дилера или подтверждение возможности поставки через дилера: рискованно, поскольку могут признать ограничением круга участников. Но в некоторых случаях требование может быть обоснованным для защиты от контрафакта.

Удаленность от объектов заказчика: может быть обоснованным, если специфика закупки подразумевает оказание услуг на объекте участника и важно его местоположение.

Если дополнительное требование несет риск ограничения круга участников и обжалования, установите его не как требование, а как критерий оценки заявок, если это предусмотрено положением о закупке.

Можно ли установить требование выполнить работы (оказать услуги) лично:

Можно запретить подрядчику (исполнителю) привлекать субподрядчиков (соисполнителей). Рекомендуется установить запрет как условие исполнения договора, а не как требование к участникам закупки.

При закупках руководствуйтесь Гражданским кодексом РФ (ч. 1 ст. 2 Закона N 223-ФЗ). Вопрос привлечения субподрядчиков урегулирован ст. ст. 706, 780 ГК РФ (Письмо Минфина России от 26.12.2018 N 03-02-07/1/94732, п. 7 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона N 223-ФЗ (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018)).

Запрет может быть расценен как нарушение законодательства, если он включен для обеспечения победы конкретному лицу. ФАС России признает такой запрет нарушением Закона N 223-ФЗ.

Могут ли аффилированные с заказчиком лица принимать участие в закупках по Закону N 223-ФЗ:

Закон N 223-ФЗ не содержит прямого запрета на участие аффилированных лиц. Но запрещено участвовать в торгах организаторам и заказчикам, а также их работникам. Запрещена координация деятельности участников, создание преимущественных условий и заключение ограничивающих конкуренцию соглашений (п. п. 1, 4 ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции).

Участие аффилированных лиц может быть расценено как нарушение Закона о защите конкуренции.

Закупки у юрлиц, признанных взаимозависимыми с заказчиком в соответствии с НК РФ, для обеспечения единого технологического процесса не подпадают под регулирование Закона N 223-ФЗ, если в положении о закупке определен перечень взаимозависимых юрлиц и обоснование включения в перечень каждого из них согласно НК РФ (Письмо Минфина России от 27.02.2023 N 24-07-08/15684). Перечень размещается в ЕИС отдельно от положения о закупке (п. 13 ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ, пп. "а" п. 3, п. п. "а", "б" п. 10 Положения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 10.09.2012 N 908).

Участие аффилированных лиц может привести к конфликту интересов. Руководители заказчика и члены закупочной комиссии должны принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов в соответствии с Федеральным законом от 25.12.2008 N 273-ФЗ (ч. 7.1 ст. 3 Закона N 223-ФЗ). Должны соблюдаться требования, предусмотренные ч. 7.2, 7.3 ст. 3 Закона N 223-ФЗ.

Может быть интересно